臺灣高等法院臺南分院刑事判決 105年度上訴字第1139號
105年度上訴字第1140號
105年度上易字第844號
上 訴 人
即 被 告 劉文坤
上列上訴人因違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣雲林地方
法院105 年度訴字第460 、525 號、105 年度易字第627 號中華
民國105 年11月30日第一審判決（起訴案號：臺灣雲林地方法院
檢察署105 年度毒偵字第552 、1074號、105 年度調偵字第413
號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按刑事訴訟法第350 條、第361 條、第362 條、第367 條規 定，不服地方法院之第一審判決而上訴者，須提出上訴書狀 ，並應敘述具體理由，為上訴必備之程式；其所提出之書狀 未敘述上訴理由，或僅曾以言詞陳述上訴理由者，均應於上 訴期間屆滿後20日內補提理由書於第一審法院。第一審法院 經形式審查，認逾期未補提上訴理由者，應定期間先命補正 ；逾期未補正者，為上訴不合法律上之程式，應以裁定駁回 。倘已提出上訴理由，但所提非屬具體理由者，則由第二審 法院以上訴不合法律上之程式，判決駁回。而所謂具體理由 ，必係依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指摘或表明第 一審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響判決本旨之 不當或違法，而構成應予撤銷之具體事由，始克當之（例如 ：依憑證據法則具體指出所採證據何以不具證據能力，或依 憑卷證資料，明確指出所為證據證明力之判斷如何違背經驗 、論理法則）；倘僅泛言原判決認定事實錯誤、違背法令、 量刑失之過重或輕縱，而未依上揭意旨指出具體事由，或形 式上雖已指出具體事由，然該事由縱使屬實，亦不足以認為 原判決有何不當或違法者（例如：對不具有調查必要性之證 據，法院未依聲請調查亦未說明理由，或援用證據不當，但 除去該證據仍應為同一事實之認定），皆難謂係具體理由， 俾與第二審上訴制度旨在請求第二審法院撤銷、變更第一審 不當或違法之判決，以實現個案救濟之立法目的相契合，並 節制濫行上訴（最高法院97年度台上字第892 號判決意旨參 照）。又觀諸刑事訴訟法第361 條修正之立法說明三，謂「 原審法院對上訴書狀有無記載理由，應為形式上之審查，認 有欠缺，且未據上訴人自行補正者，應定期間先命補正，爰 於第三項後段明定。至上訴理由是否具體，係第二審法院審
查範圍，不在命補正之列」，故修正後該規定所指應由第一 審法院先命補正之「上訴書狀未敘述理由」，係指上訴書狀 僅聲明對原判決不服，就不服理由未為任何敘述，自形式上 觀察，可認係未提出上訴理由之情形而言，若上訴書狀對不 服之理由已有所敘述，僅敘述不具體者，究有別於「未敘述 理由」，自不生應依該規定命補正之問題。同此旨趣，刑事 訴訟法第367 條增列為不合法情形之「上訴書狀未敘述理由 」者，亦應採相同解釋。又上訴書狀已敘述上訴理由，但所 述不「具體」者，雖非「上訴書狀未敘述理由」一語涵攝之 範圍，然既不符合「上訴書狀應敘述『具體』理由」之規定 ，仍屬上訴「不合法律上之程式」，且依上開立法說明，此 類不合法，不在得補正之列，法院自毋庸命補正；而由第二 審法院逕認上訴不合法，以判決駁回（最高法院97年度台上 字第892 號、第3599號、第3889號判決意旨參照）。二、上訴人即被告劉文坤不服原審判決，遵期提起上訴，其上訴 意旨略以：上訴人劉文坤認為本案所判處刑期過重，有違比 例原則，依新修正刑事訴訟法第273 條之1 第2 項規定，應 撤銷原裁定，改依通常程序審判之，以確保上訴人之權益云 云。
三、經查：
㈠原判決以上訴人所犯並非死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年 以上有期徒刑之罪，其於原審準備程序中就被訴事實為有罪 之陳述，經原審法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人 、上訴人之意見後，裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序 ，並依上訴人於原審審理中之自白，佐之以如「附表」所示 之證據，認定上訴人確有施用第一級、第二級毒品及侵入住 宅竊盜等犯行，且其持有第一級、第二級毒品進而施用，其 持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，不另論罪。又 上訴人前於101 年間因施用毒品案件，經原審法院以101 年 度訴字第320 號判決判處應執行有期徒刑1 年4 月確定，甫 於104 年3 月23日因縮短刑期執行完畢出監等情，有臺灣高 等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參，其於受徒刑之執行完 畢後，5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之5 罪，均為累 犯，各應依刑法第47條第1 項規定加重其刑。另敘明上訴人 前因施用毒品案件，經送強制戒治後，認無繼續戒治之必要 ，於98年12月11日執行完畢釋放，並由臺灣嘉義地方法院檢 察署檢察官以98年度戒毒偵字第61號為不起訴處分確定。嗣 於上述強制戒治執行完畢後5 年內之99年、100 年、101 年 間，再犯施用毒品案件，其中101 年間所犯之施用毒品案件 ，經原審法院以101 年度訴字第320 號判決判處應執行有期
徒刑1 年4 月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附 卷可稽。是上訴人於強制戒治執行完畢後5 年內，已因再犯 施用毒品案件，經法院判處有期徒刑確定，已如上述，上訴 人本件所犯之施用毒品犯行，已非「初犯」，而屬3 犯以上 ，縱本件與上揭強制戒治之執行完畢日間，相距已經超過5 年，亦非屬毒品危害防制條例第20條第3 項所規定之「5 年 後再犯」之情形，公訴人依法追訴，於法並無不合。原審並 審酌上訴人前因施用毒品案件，已經強制戒治及刑之執行完 畢，竟未能戒除施用毒品之惡習，繼續施用毒品而沈淪毒海 之中，可知其意志力甚為薄弱，殊不可取，又審酌上訴人貪 慾圖利，不思以合法正當途徑賺取所得，竟侵入他人住宅竊 盜財物，且迄今尚未賠償告訴人顏照天所受之損失，所為實 屬不該，本應嚴懲，惟念其施用毒品之犯行，在本質上乃屬 戕害自己身心健康之行為，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害 他人權益之情形，兼衡此類犯罪心態與一般刑事犯罪之本質 並不相同，應側重以適當之醫學治療及心理矯治處遇為宜， 暨被告表示願以監獄裡的作業金來賠償告訴人之損失，且其 犯後均坦承犯行，態度良好，兼衡被告自承為國中畢業，智 識程度不高，家中只剩下母親，入監前係從事務農之工作， 年收入約新臺幣3 、4 萬元等一切情狀，分別量處如原判決 主文所示之刑（7 月、10月、10月、7 月、8 月），並定其 應執行刑為有期徒刑2 年6 月。均已詳敘其所憑證據、認定 理由及量刑依據。從形式上觀察，原判決已敘明審酌刑法第 57條所列事項之理由，並無認定事實錯誤、量刑瑕疵或違背 法令之情形。
㈡按量刑輕重，係屬事實審法院得依職權自由裁量之事項，苟 已斟酌刑法第57條各款所列情狀，而未逾越法定刑度，不得 遽指為違法（最高法院72年台上字第6696號判例意旨參照） 。查上訴人僅憑己見，對本案原審量刑適法行使之裁量權徒 為空泛之爭執，自有未合。
四、綜上，上訴人上訴意旨並無隻字片語表明第一審判決採證認 事、用法或量刑有何不當或違法之處，僅因其個人主觀上對 法院量刑之期盼，而就原審量刑之裁量爭執，核其上訴意旨 ，要不能認為已經依據卷內既有訴訟資料或提出新事證，指 摘或表明原審判決有何採證認事、用法或量刑等足以影響原 審判決本旨之不當或違法，自難謂係具體理由，依首揭說明 ，本件上訴並無具體理由而不合法定程式，應以判決駁回， 並不經言詞辯論為之。
據上論斷，依刑事訴訟法第367 條前段、第372 條，判決如主文。
中 華 民 國 105 年 12 月 30 日
刑事第一庭 審判長法 官 董武全
法 官 張瑛宗
法 官 陳弘能
以上正本證明與原本無異。
侵入住宅竊盜及施用第二級毒品罪部分不得上訴。施用第一級毒品罪部分如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 易慧玲
中 華 民 國 105 年 12 月 30 日
附表：
┌──┬──────────────┬──────────────┐
│編號│證據 │出處 │
├──┴──────────────┴──────────────┤
│原判決事實欄一、(一)1.所示犯行【即原審105年度訴字第460號】部分 │
├──┬──────────────┬──────────────┤
│1. │長榮大學毒物研究中心105年6月│105年度毒偵字第552號卷第37頁│
│ │15日TRC檢驗編號0000000號檢驗│ │
│ │分析報告1紙 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│2. │高雄市立凱旋醫院濫用藥物成品│105年度毒偵字第552號卷第39頁│
│ │檢驗鑑定書1紙 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│3. │國道公路警察局第四公路警察大│國道警四刑字第1054002713號卷│
│ │隊採集犯罪嫌疑人尿液編號與真│第40頁 │
│ │實姓名對照認證表1紙 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│4. │臺灣雲林地方法院檢察署刑案資│105年度毒偵字第552號卷第13頁│
│ │料查註紀錄表1份 │至第21頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│5. │全國施用毒品案件紀錄表1份 │105年度毒偵字第552號卷第22頁│
│ │ │至第23頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│6. │矯正簡表1份 │105年度毒偵字第552號卷第25頁│
├──┼──────────────┼──────────────┤
│7. │自願受搜索同意書、國道公路警│國道警四刑字第1054002713號卷│
│ │察局第四公路警察大隊105年4月│第23頁至第30頁、第34頁至第39│
│ │23日16時55分起至同日17時0分 │頁 │
│ │止之搜索、扣押筆錄暨扣押物品│ │
│ │目錄表各1份暨現場照片12張 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│8. │勘察採證同意書1紙 │國道警四刑字第1054002713號卷│
│ │ │第31頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│9. │扣案之第一級毒品海洛因1包（ │ │
│ │毛重0.45公克，驗餘淨重0.283 │ │
│ │公克） │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│10. │扣案之第二級毒品甲基安非他命│ │
│ │2包（毛重3.08公克，驗餘淨重 │ │
│ │各為1.155公克、1.318公克，合│ │
│ │計淨重2.473公克） │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│11. │扣案之玻璃球吸食器1支 │ │
├──┴──────────────┴──────────────┤
│原判決事實欄一、(一)2.所示犯行【即原審105年度訴字第525號】部分 │
├──┬──────────────┬──────────────┤
│1. │臺灣檢驗科技股份有限公司濫用│105年度毒偵字第1074號卷第40 │
│ │藥物實驗室105年8月3日報告編 │頁 │
│ │號KH/2016/00000000號濫用藥物│ │
│ │檢驗報告1紙 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│2. │衛生福利部○○療養院105年8月│105年度毒偵字第1074號卷第43 │
│ │5日草療鑑字第0000000000號鑑 │頁至第44頁 │
│ │驗書影本1份 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│3. │雲林縣警察局○○分局委託驗尿│雲警六偵字第1051001842號卷第│
│ │代號與真實姓名對照表1紙 │19頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│4. │臺灣雲林地方法院檢察署刑案資│105年度毒偵字第1074號卷第25 │
│ │料查註紀錄表1份 │頁至第34頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│5. │全國施用毒品案件紀錄表1份 │105年度毒偵字第1074號卷第35 │
│ │ │頁至第36頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│6. │矯正簡表1紙 │105年度毒偵字第1074號卷第38 │
│ │ │頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│7. │雲林縣警察局○○分局○○派出│雲警六偵字第1051001842號卷第│
│ │所105年7月15日扣押筆錄暨扣押│7頁至第10頁 │
│ │物品目錄表各1份 │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│8. │現場及扣案物照片12張 │雲警六偵字第1051001842號卷第│
│ │ │11頁至第17頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│9. │扣案之第一級毒品海洛因1包（ │ │
│ │驗餘淨重0.5853公克） │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│10. │扣案之第二級毒品甲基安非他命│ │
│ │3包（驗餘各淨重0.2622公克、 │ │
│ │0.3173公克、1.2498公克，合計│ │
│ │淨重1.8293公克） │ │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│11. │扣案之毒品分裝勺1支 │ │
├──┴──────────────┴──────────────┤
│原判決事實欄一、(二)所示侵入住宅竊盜犯行【即原審105年度易字第627│
│號】部分 │
├──┬──────────────┬──────────────┤
│1. │證人顏照天、顏俊男之證述 │雲警南刑字第1050001602號卷第│
│ │ │3頁至第4頁；105年度偵字第304│
│ │ │6號卷第23頁至第26頁、第32頁 │
│ │ │至第33頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│2. │監視器畫面翻拍照片暨現場照片│雲警南刑字第1050001602號卷第│
│ │14張 │7頁至第13頁 │
├──┼──────────────┼──────────────┤
│3. │監視器畫面錄影光碟1片 │105年度偵字第3046號卷第41頁 │
│ │ │光碟存放帶內 │
└──┴──────────────┴──────────────┘