臺灣臺中地方法院刑事判決 105年度審訴字第1407號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 鍾博丞
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（105年度偵字
第18484號），本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程
序，判決如下：
主 文
鍾博丞共同明知為偽藥而轉讓，累犯，處有期徒刑肆月。扣案如附表編號1、2、3、6、7、9、14、16、18至21所示之物均沒收。 犯罪事實
一、鍾博丞曾因毒品危害防制條例案件，經本院103年度易字第2 159號判處有期徒刑3月確定，於民國104年4月22日易科罰金 執行完畢。詎仍不知悔改，其與戴明漢為好友，2人均明知 愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第三 級毒品，且經行政院衛生署（現改制為衛生福利部）明令公 告列為管制藥品，除依藥事法相關規定製造之注射製劑外， 亦屬藥事法第20條第1款所稱未經核准擅自製造之偽藥，不 得非法轉讓，竟共同基於轉讓偽藥愷他命之犯意聯絡，於10 4年11月2日2時41分許，先同往臺中市○區○○路0段0號「 優勝美地」汽車旅館508號房，舉辦毒品施用派對，由戴明 漢為其慶生，戴明漢並將不詳數量之愷他命、含微量愷他命 之咖啡包（無證據證明純質淨重達20公克以上）放置桌上， 欲無償提供前來參加派對者摻入香菸點燃吸食或沖泡飲用， 再由鍾博丞邀約少年游○芳及石懿伍前來參加派對，而共同 以此方式無償轉讓愷他命予游○芳、石懿伍施用。迨於同日 11時許，戴明漢因施用毒品中毒，經送醫急救不治死亡，始 為警循線查悉上情，並扣得如附表所示之物。
二、案經臺灣臺中地方法院檢察署檢察官相驗後自動檢舉偵查起 訴。
理 由
一、本件被告鍾博丞所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為三年以 上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪之 陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告之意 見後，本院合議庭認為適宜而裁定由受命法官獨任進行簡式 審判程序。另依刑事訴訟法第273條之2之規定，簡式審判程 序之證據調查，不受同法第159條第1項、第161條之2、第16 1條之3、第163條之1及第164條至第170條規定之限制，均先 予說明。
二、上揭犯罪事實，業據被告鍾博丞坦承不諱，並經證人游○芳 、石懿伍於警詢及偵查中證述屬實；復有愷他命4包、摻有
微量愷他命之咖啡包8包扣案，及員警職務報告、臺中市政 府警察局第二分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、臺中市政府 警察局第二分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表、詮昕科技股 份有限公司濫用藥物尿液檢驗報告（游○芳尿液檢驗結果， 愷他命呈陽性反應）、衛生福利部草屯療養院104年11月24 日草療鑑字第1041100321號、104年12月10日草療鑑字第000 0000000號、第0000000000號鑑驗書各1份，及手機通訊軟體 We Chat對話翻拍照片3張、監視器翻拍照片19張、蒐證照片 25張附卷可資佐證，足徵被告之自白與事實相符。本件事證 明確，被告上揭犯行堪以認定，應依法論科。
三、查被告鍾博丞行為後，藥事法第83條第1項：「明知為偽藥 或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或 意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百 萬元以下罰金」之規定，業經修正為「明知為偽藥或禁藥， 而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣 而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5千萬元以下 罰金」，並經總統於104年12月2日以華總一義字第00000000 000號令修正公布，自同年月4日起生效，經比較新舊法結果 ，以修正前之規定較有利於被告（修正後罰金額提高），故 本件依刑法第2條第1項前段之規定，應適用行為時即修正前 法律。
四、按愷他命為毒品危害防制條例第2條第2項第3款所規定之第 三級毒品，同時亦為管制藥品管理條例第3條所稱之第三級 管制藥品，但尚未列屬藥事法第22條第1項第1款所稱經行政 院衛生署（現改制為衛生福利部）明令公告禁止製造、調劑 、輸入、輸出、販賣或陳列之禁藥。而藥品之製造或輸入或 調劑，應依相關法令規定辦理，目前實務上經行政院衛生署 核准登記之愷他命製劑，僅單方注射一種，本件被告鍾博丞 共同轉讓予游○芳、石懿伍之愷他命，係以摻入咖啡粉沖泡 飲用或摻入香煙內點燃吸食之方式施用，自非合法製造之注 射製劑，且無任何證據可資證明係由國外輸入，應認為國內 違法製造之偽藥。核被告鍾博丞所為，係犯修正前藥事法第 83條第1項之轉讓偽藥罪（被告轉讓愷他命予游○芳、石懿 伍，除成立修正前藥事法第83條第1項之轉讓偽藥罪外，亦 構成毒品危害防制條例第8條第3項之轉讓第三級毒品罪，此 係屬同一犯罪行為而同時有二種法律可資處罰之法條競合情 形，應依「重法優於輕法」等法理，擇一處斷；而毒品危害 防制條例第8條第3項轉讓第三級毒品罪之法定本刑為「3年 以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金」，修正前藥 事法第83條第1項轉讓偽藥罪之法定本刑為「7年以下有期徒
刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金」，轉讓第三級毒品部 分縱依毒品危害防制條例第8條第6項或第9條之規定加重其 刑，修正前轉讓偽藥罪之法定本刑，仍較轉讓第三級毒品罪 之法定本刑為重，應優先適用修正前藥事法第83條第1項之 規定）。被告與戴明漢間有犯意聯絡及行為分擔，為共同正 犯。又被告與戴明漢於上揭時地同時提供偽藥愷他命予游○ 芳、石懿伍施用，係屬一行為觸犯數同種罪名之想像競合犯 ，應依刑法第55條規定從一重處斷。再被告曾因毒品危害防 制條例案件，經本院103年易字第2159號判處有期徒刑3月確 定，於104年4月22日易科罰金執行完畢，有臺灣高等法院被 告前案紀錄表在卷足憑，其受徒刑之執行完畢，5年以內故 意再犯本件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第 1項規定加重其刑。爰審酌被告明知愷他命殘害施用者身心 健康，且易導致性格異常、精神障礙，仍與戴明漢共同無償 轉讓予游○芳、石懿伍施用，顯可非議，事後坦承犯行，態 度尚佳，愷他命係戴明漢為被告慶生而攜至現場，轉讓數量 不多，暨被告於警詢自承無業，大學畢業之生活狀況、智識 程度等一切情狀，量處如主文所示之刑。又被告行為後，刑 法有關沒收之規定業經修正公布，自105年7月1日施行，依 修正後刑法第2條第2項及第38條第1項規定，沒收適用裁判 時法律；違禁物，不問屬於犯罪行為人與否，沒收之。扣案 之第三級毒品愷他命4包（即附表編號18至編號21）及含微 量愷他命之咖啡包8包（即附表編號1、2、3、6、7、9、14 、16），均係毒品危害防制條例明定無正當理由不得擅自持 有之違禁物，應依修正後刑法第38條第1項規定宣告沒收。 至於附表編號4、5、8、10至13、15、17所示之物，並無證 據足證與本件犯罪具有直接關連性，均不予沒收。據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，修正前藥事法第83條第1項，刑法第2條第2項、第11條前段、第28條、第55條、第47條第1項、第38條第1項，判決如主文。本案經檢察官葉芳如到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 11 月 7 日
刑事第十八庭 法 官 鍾堯航
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 林雅慧
中 華 民 國 105 年 11 月 7 日
附表：
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│編號│檢品編號 │驗餘淨重 │檢驗結果 │
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│ 1 │B0000000 │8.4172公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 2 │B0000000 │7.1128公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 3 │B0000000 │9.0195公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 4 │B0000000 │8.0092公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 5 │B0000000 │11.0493公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 6 │B0000000 │8.3025公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 7 │B0000000 │8.3553公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 8 │B0000000 │9.0202公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 9 │B0000000 │9.8021公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 10 │B0000000 │9.2128公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 11 │B0000000 │10.0227公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 12 │B0000000 │9.8319公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 13 │B0000000 │9.9289公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 14 │B0000000 │8.3332公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 15 │B0000000 │8.8572公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 16 │B0000000 │7.8094公克 │檢出第三級毒品微量愷│
│ │ │ │他命 │
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│ 17 │B0000000 │8.8595公克 │未檢出毒品成分 │
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│ 18 │B0000000 │3.9142公克 │白色結晶，檢出第三級│
│ │ │ │毒品愷他命 │
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│ 19 │B0000000 │3.7764公克 │白色結晶，檢出第三級│
│ │ │ │毒品愷他命 │
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│ 20 │B0000000 │3.8348公克 │白色結晶，檢出第三級│
│ │ │ │毒品愷他命 │
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│ 21 │B0000000 │3.7316公克 │白色結晶，檢出第三級│
│ │ │ │毒品愷他命 │
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附錄論罪科刑法條
修正前藥事法第83條第1項：
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7年以下有期徒刑，得併科新臺幣5百萬元以下罰金。