臺灣雲林地方法院刑事判決 105年度易字第745號
公 訴 人 臺灣雲林地方法院檢察署檢察官
被 告 陳育正
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第4122
號、第4123號、第4124號），本院判決如下：
主 文
陳育正無罪。
理 由
壹、公訴意旨略以：被告陳育正與告訴人樊哲君、廖俊雨現均為 法務部矯正署雲林第二監獄（下簡稱雲二監）之受刑人，日 前同在雲二監誠一舍房執行。於民國104 年12月11日17時許 ，被告竟意圖為自己不法之所有，趁告訴人樊哲君、廖俊雨 不注意之際，徒手拿起告訴人樊哲君所有之泡麵2 包及告訴 人廖俊雨之蘋果3 顆、蓮霧2 顆、沙其馬1 個等，並食用完 畢。因認被告涉嫌刑法第320條第1項之竊盜罪嫌。貳、犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實；又 不能證明被告犯罪者，即應諭知無罪之判決。刑事訴訟法第 154 條、第301 條第1 項分別定有明文。而檢察官對於起訴 之犯罪事實，應負提出證據及說服之實質舉證責任。倘其所 提出之證據，不足為被告有罪之積極證明，或其指出證明之 方法，無法說服法院以形成被告有罪之心證者，應貫徹無罪 推定原則。亦為刑事妥速審判法第6 條所明白揭示。是基於 無罪推定原則，被告犯罪之事實應由檢察官提出證據，並指 出證明方法加以說服，使法院達於確信之程度，始得為被告 有罪之認定，否則，即應諭知被告無罪，由檢察官蒙受不利 之訴訟結果，此為檢察官於刑事訴訟個案中所負之危險負擔 ，即實質舉證責任。而被告否認犯罪，並不負任何證明責任 ，僅於訴訟進行過程中，因檢察官之舉證，致被告將受不利 益之判斷時，被告為主張犯罪構成要件事實不存在而提出某 項有利於己之事實時，始需就其主張提出或聲請法院調查證 據，然僅以證明該有利事實可能存在，而動搖法院因檢察官 之舉證對被告所形成之不利心證為已足，並無說服使法院確 信該有利事實存在之必要（最高法院100 年度臺上字第6294 號判決意旨參照）。再告訴人之告訴，係以使被告受刑事訴 追為目的，是其陳述是否與事實相符，仍應調查其他證據以 資審認。告訴人之陳述如無瑕疵，且就其他方面調查又與事 實相符，固足採為科刑之基礎，倘其陳述尚有瑕疵，而在未 究明前，遽採為論罪科刑之根據，即難認為適法（最高法院 52年臺上字第1300號、61年臺上字第3099號判例意旨可參） 。現行刑事訴訟法並無禁止被害人於公訴程序為證人之規定
，自應認被害人在公訴程序中具有證人適格，然被害人與一 般證人不同，其與被告處於絕對相反之立場，其陳述之目的 ，在使被告受刑事訴追處罰，內容未必完全真實，證明力自 較一般證人之陳述薄弱。故被害人縱立於證人地位而為指證 及陳述，且其指證、陳述無瑕疵可指，仍不得作為有罪判決 之唯一依據，應調查其他證據以察其是否與事實相符，亦即 仍須有補強證據以擔保其指證、陳述之真實性，始得採為斷 罪之依據（最高法院94年度臺上字第3326號判決意旨參照） 。
參、起訴意旨認被告涉嫌竊盜罪，係依證人即告訴人樊哲君、廖 俊雨之證述、證人周厚安之證述、雲二監舍房錄影及勘驗筆 錄等證據為據。被告固不否認於起訴書所載之時間、地點， 食用告訴人廖俊雨所有蘋果1 顆、蓮霧2 顆及泡麵1 包，然 辯稱：我有問樊哲君、廖俊雨，那些東西是請大家吃的，是 周厚安、張正義拿給我吃，我有問廖俊雨可不可以吃，他說 可以我才吃，後來是因為打架的關係，樊哲安、廖俊雨才告 訴竊盜，當時因為擦地板，樊哲君叫我閃一邊，然後罵我， 廖俊雨就推我一下，打完架後他們才說我偷吃等語（本院卷 第69-70頁）。
肆、起訴意旨認被告涉嫌竊盜罪，主要係以證人樊哲君於偵查中 證稱：「被告在104 年12月11日偷吃廖俊雨的蓮霧、蘋果跟 泡麵，廖俊雨本來只要給他吃1 顆蘋果，結果被告沒有問就 一直吃，是偷蓮霧4 顆、蘋果3 顆，還有偷吃我的泡麵2 包 等語」（他96卷第23頁）、「當時房間裡的東西都是會客的 時候寄的，被告就吃掉，一直吃到8 點擦地板的時候還在吃 ，廖俊雨才跟被告說你很餓喔」（他96卷第26頁）、廖俊雨 證稱：「104 年12月11日被告偷吃我的蘋果、沙其馬、蓮霧 ，當天會打架是因為他偷吃我的東西沒問我，他問我說那邊 的東西是不是公家的，我說裡面的東西怎麼可能是公家的， 被告吃我的東西沒有先問我」、「當時我們把東西放在櫃子 裡，被告自己去櫃子翻然後拿出來吃，是樊哲君跟我說才知 道東西被吃，當時被告已經吃下去了」等語（他96卷第24-2 6 頁），上開告訴人之指訴，固指稱被告有於起訴書所指之 時間、地點竊取告訴人2 人之蘋果、蓮霧、泡麵等物，然其 證述之真實性，仍須有補強證據予以擔保，尚難遽以採為對 被告不利認定之唯一依據，是查：
一、被告因另案經判刑確定，於104 年12月11日入雲二監執行， 並經分配於誠一舍房，同舍房除被告外，另有告訴人廖俊雨 、樊哲君及周厚安等情，為被告所承認，核與證人廖俊雨、 樊哲君、周厚安之證述相符（本院卷第127 頁、183 頁、
195 頁），並有雲二監舍房人員清冊（他96號卷第45頁）可 參，首堪認定。
二、證人樊哲君就被告是否竊取其泡麵2 包乙節，於偵查中先證 稱：「被告沒有偷我的東西」（他96卷第23頁），嗣又改稱 ：「他吃我2 包泡麵」（他96卷第23頁）、「被告吃我2 包 泡麵，1 包肉骨茶麵、1 包牛肉麵」（他96卷第49頁）等語 ，已見證述前後矛盾之處，而其與審理中又證稱：「本來我 有要給被告1 包泡麵，我承認，因為被告在吃蘋果的時候， 一邊開泡麵，我說那是我的，你自己拿1 包去吃」（本院卷 第207 頁）、「我當天只要給被告1 包，被告吃2 包」（本 院卷第208 頁）、「被告吃完水果還在找東西吃，我說我的 泡麵可以拿一包去吃」（本院卷第210 頁）等語，其先否認 被告有竊取其物品，又改稱被告竊取泡麵2 包，嗣再證稱僅 同意給被告1 包泡麵，就同一情節證述反覆不一，已難採信 。再比對以證人廖俊雨證稱：「被告是吃我的泡麵，我不知 道有沒有吃樊哲君的泡麵，被告吃的泡麵是我的」（本院卷 第137 頁、139 頁）、「我不知道被告有沒有吃樊哲君的東 西」（本院卷第138-139 頁）等語，其證稱被告所拿取之泡 麵並非樊哲君所有，2 人之證述亦難以互為佐證，而受刑人 於雲二監之食品，係統一以購物三聯單向合作社購買，並均 留存購買紀錄，此經證人即監所管理員張簡宏樺證述在卷（ 本院卷第118 頁），復經本院函詢雲二監，亦查無證人樊哲 君於104 年11月至12月間購買泡麵之紀錄，有雲二監消費合 作社銷貨明細表可查（本院卷第169 頁），而證人周厚安則 證稱：「我只有看到被告吃蘋果，好像有沙其馬」（他96號 卷第50頁）、「被告那天只有吃水果，我沒有看到泡麵」等 語（本院卷第188 頁、191 頁），是證人樊哲君證稱被告偷 取其2 包泡麵部分，與上開證人證述均不相符，尚乏證據可 以補強。
三、證人廖俊雨除於上開偵查中證稱，被告竊取其蘋果、蓮霧、 沙其馬及泡麵等物，復於審理中證稱：「被告吃的蘋果是我 的，我放在廁所旁的櫃子上，被告給我拿去吃」（本院卷第 128-129頁）、「被告吃了我的蘋果3 顆、蓮霧2 顆還有泡 麵」（本院卷第130 頁）等語，而被告亦坦承：「那天我吃 1 顆蘋果、2 顆蓮霧，又吃1 包蔥燒牛肉泡麵、1 個沙其馬 」等情（本院卷第145 頁、218 頁），然辯稱：我有先問過 廖俊雨，廖俊雨說可以吃我才吃的」等語，就此：㈠、被告是否先取得廖俊雨之同意後才拿取食物食用，證人廖俊 雨雖證稱：「我根本沒說東西要請大家吃，被告根本沒問我 再去拿蘋果，如果有就不會告他」（本院卷第134 頁），與
證人樊哲君證稱：「被告沒有先問我再去問廖俊雨，被告沒 有問完廖俊雨再吃，被告很大方的走過去拿起來吃，我才言 語上阻止」（本院卷第201 頁）、「沒有人跟被告說想吃東 西可以自己去拿」（本院卷第206 頁）等情相符，然稽之以 廖俊雨於105 年2 月1 日提出於雲二監之告訴狀（下稱廖俊 雨告訴狀），內容明確記載：「原本是給他（指被告）1 顆 蘋果吃而已，但他趁我和同房同學不注意時偷偷躲在廁所偷 吃」等語（他212 卷第2 頁），已表明確實有事先同意給被 告1 顆蘋果之事，與上開證述明顯不合，就此前後不一之處 ，證人廖俊雨雖證稱：「告訴狀不是我寫的，是樊哲君幫我 寫的，內容是我跟他講的，我叫雜役轉述給他，叫樊哲君寫 」（本院卷第135-136 頁）、「告訴狀上寫本來給他吃1 顆 而已，這是樊哲君寫錯，後來樊哲君問我，我跟他說一開始 我就沒有要給他吃」（本院卷第136-137 頁）」，證人樊哲 君亦證稱：「告訴狀上寫本來只要給他1 顆蘋果吃，是我寫 錯」等語（本院卷第207 頁），然上開廖俊雨告訴狀就被告 竊取物品之情節記載明確，包括時間、地點、數量等節，均 無失誤，何以獨獨關於廖俊雨是否事先同意給被告蘋果1 顆 等節記載錯誤，而此等涉及被告是否未告而取之重要情節， 為何代為撰寫書狀之樊哲君未經廖俊雨之告知，率即憑己意 編纂並記載於告訴狀上，實難有合理之解釋，其等證述僅為 誤寫，難以採信。
㈡、就被告是否事先取得廖俊雨之同意而取用蘋果等物，證人廖 俊雨、樊哲君之證述已難採信，再者，如被告已有未經告知 而竊取蘋果之事，且為證人廖俊雨、樊哲君所查覺，自應有 所警覺並加以制止，以避免被告繼續竊取，然依證人廖俊雨 證稱：「我沒有跟他講什麼，我沒有制止被告拿（本院卷第 128-129 頁）」、「樊哲君有跟被告說，我不好意思說」、 「因為是同房的，我不好意思講，但是樊哲君有跟被告講」 （本院卷第129-130 頁）、「我不好意思跟被告說不要吃， 大家都在裡面生活」（本院卷第144 頁）等語，依其證述， 其未曾拒絕被告拿取其食物之舉動，此已與一般常情未符， 證人樊哲君雖亦證稱：「被告自己打開吃，我有阻止他，我 說那是別人的東西，要吃不會講」（本院卷第196 頁）等語 ，惟被告所拿取之物品並非樊哲君所有，已如前述，樊哲君 如何於被告拿取食物時立即確定廖俊雨並未同意，並代廖俊 雨指摘被告，況且證人廖俊雨已證稱，對於被告拿取其物品 ，其並未加以制止，然證人樊哲君卻稱：「我確定廖俊雨有 告誡被告說這些食物是我們的不可以吃，被告還是繼續吃」 等語（本院卷第198 頁），顯見證人樊哲君之證述，仍有與
真實不相符合之處。實則，證人廖俊雨、樊哲君一再證稱， 並未事前同意被告拿取蘋果等物食用，然廖俊雨又未曾有何 反對或阻止之舉動，已乏合理之理由，反觀前開廖俊雨告訴 狀記載，廖俊雨曾同意被告拿取蘋果食用等情，對照以廖俊 雨對於被告繼續取用食物不加以制止之表現，實較為吻合， 又就此節命被告與證人樊哲君對質，證人樊哲君對於被告質 以：「我先跟樊哲君講，再問廖俊雨」等問題，其證稱：「 是廖俊雨在說反話，廖俊雨是在噹他」、「想說小東西讓他 吃，結果他一直吃」等語（本院卷第210-211 頁），並未否 認被告曾有詢問廖俊雨之事實，被告上開辯稱，並非無據。㈢、就廖俊雨當天是否請同舍房受刑人水果、沙其馬等物，證人 廖俊雨證稱：「我有請大家吃沙其馬，我們有請吃水果、泡 麵，我沒有分被告吃」、（本院卷第128 頁）、「我有請別 人吃，因為他們都有工作，我沒有請被告吃，因為我跟被告 不熟，我沒有說大家可以拿來吃，是我拿給他們吃，我有主 動拿沙其馬給周厚安吃，也有拿給張正義、何財灯」（本院 卷第140-141 頁），證人樊哲君證稱：「廖俊雨當天下午6 點多有請全房的吃沙其馬，被告當時好像在提藥，躺在那邊 ，廖俊雨沒有請被告吃，被告看到另一個受刑人在吃，就折 一半拿去吃」（本院卷第197 頁）、「廖俊雨當天有請同舍 房的人吃沙其馬，但是不包括被告」、「張正義要吃的時候 ，被告就折一半去吃」（本院卷第203 頁），其2 人均證稱 ，當天廖俊雨確實有將所有食物拿出請同舍房受刑人吃之事 實，此部分與被告辯解尚無不符，至於其等又證稱，並未請 被告，是被告自己拿的等語，其中就沙其馬1 塊部分，依證 人樊哲君之證述，廖俊雨將沙其馬2 塊送給張正義後，被告 擅自將張正義手上之沙其馬取走食用，則廖俊雨既已將沙其 馬處分與張正義，被告取用該沙其馬自無何竊取廖俊雨食物 之可言。又其等證稱，當時並未請被告食用，然廖俊雨確實 有同意被告拿取蘋果食用等情，已如前述，何以其餘物品竟 獨漏被告，已屬可疑，再依其等證稱，不給被告之原因出於 被告未分擔舍房清潔工作，然被告與廖俊雨、樊哲君因工作 之事發生衝突（詳下㈣所述），發生時間為當日19時50分許 ，3 人互毆後，隨即遭監所管理員將其等隔離於不同舍房， 此經證人廖俊雨、周厚安證實並由本院勘驗監視錄影紀錄在 卷（本院卷第109-112 頁、132 頁、187 頁），是其3 人關 於舍房清潔工作之衝突，時序上發生在廖俊雨請同舍房受刑 人食物之後，廖俊雨自不可能以此原因單獨拒絕被告一同食 用，證人廖俊雨、樊哲君此部分之證述，不無錯置因果關係 之嫌。
㈣、被告、廖俊雨、樊哲君於104 年12月11日19時50分至55分間 ，於舍房內發生口、角肢體衝突，此經本院勘驗監視錄影光 碟結果略以：「被告靠房內左側牆壁站立，右手持蘋果，樊 哲君面對被告，廖俊雨位於廁所區域內，樊哲君靠近被告， 被告當時正手持蘋果，靠近嘴巴正在吃，以樊哲君的視線可 以輕易看到被告在吃蘋果」、「樊哲君2 度往返被告身邊， 而且十分靠近，期間被告都在吃蘋果」、「（2 ：23秒許） 被告正往廁所處移動，隨即站立於廁所左側矮牆與櫃子間， 繼續食用左手中之食物，並丟棄剩餘部分於廁所左側，此時 被告與廖俊雨十分接近，被告本來面向牆壁在吃蘋果，其位 置在廖俊雨的旁邊，背對著樊哲君」、「（02：37秒許）被 告繞過櫃子朝樊哲君處前進，隨即為廖俊雨以左手拉住被告 左手衣袖，並以右手朝被告後背推，被告隨即倒地，並坐於 地板上，持續食用手中食物，廖俊雨、樊哲君分別站立於被 告右側、左側，樊哲君與廖俊雨此時面向被告，以被告對樊 哲君講話的動作觀之，被告並沒有懼怕或是躲避的行為」、 「（03：18秒許），被告將右手中之食物吃完，隨即步行朝 廁所處前進；被告轉向洗手臺處，並舀水洗手，廖俊雨持續 與被告談話」、「（03：30至40秒許），3 人互毆，至監所 管理員進入為止」等情，有本院勘驗筆錄可憑（本院卷第1 09-112頁），是被告食用蘋果並無遮掩之情況，此已與竊取 他人物品之情形有所不同，再被告食用之時間不短，期間被 告均曾與廖俊雨、樊哲君面對面，被告不僅未有掩飾，廖俊 雨、樊哲君見狀亦無何不悅或制止之情況，則以被告舉動及 廖俊雨、樊哲君之態度，實難認被告有何竊取蘋果之情況。 而就3 人發生肢體衝突之原因，證人廖俊雨證稱：「104 年 12月11日與被告發生衝突，是因為被告與樊哲君的事，那時 候大家都在擦地板，被告都不擦才會發生口角，一開始我是 要把他們拉開，可是被告連我也打，我才揍他」（本院卷第 127 頁）、「被告吃我東西是中午，打架是晚上的事」（本 院卷第130 頁）、「打架與吃東西是分開的，沒有關係」（ 本院卷第140 頁）等語，核與證人樊哲君證稱：「當時有2 位受刑人在擦地板，廖俊雨在洗抹布，我叫被告讓開一點， 被告不理我，我就說第2 次，被告就罵我，廖俊雨看不過去 ，就推被告才打架」（本院卷第199 頁、207 頁）等語相符 ，是被告與廖俊雨、樊哲君當日之肢體衝突，與被告拿取廖 俊雨食物食用並無關係，尚不能因其等有肢體衝突，即認被 告有何竊取物品之行為。
㈤、被告與廖俊雨、樊哲君肢體衝突之原因，乃出於對於被告未 分擔舍房清潔工作有關，而其等3 人因互毆行為，於同日經
雲二監製作談話筆錄及獎懲報告表，廖俊雨於談話紀錄中表 示：樊哲君叫被告可否旁邊一點讓他擦地板，被告就回罵樊 哲君，我看不慣就將被告推倒在地，樊哲君隨後就打了被告 1 下，過了一下被告吃完蘋果就出手打樊哲君左臉頰，我見 狀就過去把他們支開，接著我們3 個就扭打在一起，不久主 管就把我們3 個分別帶出（他96卷第10頁背面），其談話筆 錄所描述之情節，與樊哲君同日談話筆錄相符（他96卷第11 頁背面），2 人均未提其被告有竊取物品之事，證人廖俊雨 雖就此證稱：「當天監所有作筆錄，我有跟講被告吃我的東 西，但是筆錄一直改，主管要辦我們違規，我不高興，我有 說，是筆錄一直改，我不知道為什麼」（本院卷第131 頁） 等語，然證人即筆錄製作人張簡宏樺證稱：「廖俊雨的筆錄 是我寫的，我會問他們發生什麼事，然後依據他們講的上去 ，如果廖俊雨有說被告偷他蘋果，我就會寫上去，這算是重 要原因，我印象中廖俊雨沒有講這句話」（本院卷第119-12 0 頁）等語，是證人廖俊雨證稱，於事發後第一時間有向監 所管理員表明被告偷竊其物品等情，實與客觀證據及證人證 述不符，而依證人張簡宏樺另證稱：「被告、廖俊雨、樊哲 君打架有違規，會被懲處，後來他們被停止接見3 次，停止 戶外活動7 日」、「廖俊雨、樊哲君並沒有說如果被告不偷 蘋果我就不會打他，當時並沒有這樣爭執，不然不會自己寫 知錯」（本院卷第122-123 頁）等語，而廖俊雨、樊哲君之 獎懲報告表亦載明（他96卷第10頁、11頁），其2 人因此遭 懲處「訓誡」、「停止接見3 次」、「停止戶外活動7 日」 等語，則廖俊雨、樊哲君因與被告之互毆事件，可能遭監所 懲處，如其等確實因為制止被告繼續竊取物品而發生衝突， 何以甘冒遭懲處之風險而不願於談話時表明此情，甚至於懲 處紀錄表上填載：「我不該與被告互毆，我知錯不申訴等」 語，顯見廖俊雨、樊哲君與被告發生衝突之理由，實與被告 拿取廖俊雨物品無關。再細查廖俊雨、樊哲君上開經懲處之 時間（他96號卷第10頁、11頁），與提出本件告訴之時間（ 105 年1 月7 日，他6 卷第1-3 頁、他97號卷第1-3 頁）， 2 者相差20餘日，而依證人張簡宏樺之證述：「如果收容人 有竊盜的情況，監所內會有相關的處罰，如果我發現被告竊 盜，就會依規定處理」（本院卷第120 頁）等語，則廖俊雨 、樊哲君於事發之第一時間，未向監所管理人員表明被告偷 竊之事，遲於時發經懲處後，方另以告訴狀提出告訴，已有 可疑之處，再依證人廖俊雨證稱：「我們後來就分開在單人 房，我只是去擋，不關我的事，卻一直打我，結果變成全部 都要懲處，現在假釋也不用報了，我是初犯，本來1 年左右
就可以報，但現在要拖到2 年多才可以報」（本院卷第132 頁）等語，益見與被告互毆之事，對於其等獲准假釋之時間 有直接之不利影響，對於被告不免怨對，其等嗣後對被告提 出本件告訴並證述被告竊取物品，難以排除虛偽之可能性。㈥、至於證人周厚安雖證稱：「被告拿廖俊雨蘋果吃，沒經過廖 俊雨允許，樊哲君就跟被告說拿人家東西吃都不跟人家講， 之後就打起來」（他96卷第50頁）、「被告與廖俊雨、樊哲 君打架是因為被告拿人家水果，沒有問就拿去吃」（本院卷 第185 頁），與證人廖俊雨、樊哲君之證述，及上開勘驗結 果均不相符，本難憑採，其雖又證稱：「我沒有聽到被告問 廖俊雨可不可以吃蘋果」、「我忘記廖俊雨有沒有拿沙其馬 放在地上請大家吃」（本院卷第189 頁）等語，然證人周厚 安並非當事人，其亦無可能隨時注意被告是否向廖俊雨詢問 可否吃蘋果，其證稱沒有聽到被告問廖俊雨，亦無從為對被 告不利之認定。
伍、綜上，本件起訴及公訴意旨認為被告涉嫌竊盜罪嫌，係以告 訴人廖俊雨、樊哲君之證述為主要依據，然其等為告訴人， 又與被告因口角肢體衝突而生嫌隙，其等對被告不利之指證 ，證明力本較薄弱，又經本院調查檢察官所舉之全部證據後 ，亦無法補強告訴人之指訴，本件依調查證據之結果，無法 使本院對於被告涉嫌起訴書所指之竊盜犯行，達於毫無合理 懷疑之確信程度，應為被告無罪之諭知。
陸、應適用之法律：刑事訴訟法第301 條第1 項前段。本案經檢察官李松諺到庭執行職務
中 華 民 國 105 年 10 月 7 日
刑事第三庭 法 官 蕭于哲
以上正本證明與原本無異。
檢察官如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）。「切勿逕送上級法院」。
書記官 王宥琳
中 華 民 國 105 年 10 月 7 日