臺灣桃園地方法院刑事判決 105年度審訴字第1339號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 莊睿昌（原名莊清華）
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5 年度毒偵字第2489號、第2626號），被告於本院準備程序進行
中，就被訴事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，
並聽取當事人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式
審判程序審理，判決如下：
主 文
甲○○施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日；又施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑拾月；又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。不得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年陸月；得易科罰金部分，應執行有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、甲○○明知海洛因、甲基安非他命分別屬毒品危害防制條例 第2 條第2 項第1 款、第2 款所定之第一級、第二級毒品， 均不得非法施用、持有，竟分別為下列行為：
(一)甲○○各基於施用第一級毒品海洛因（下稱海洛因）、第二 級毒品甲基安非他命（下稱甲基安非他命）之犯意，於民國 105 年3 月21日某時許，在桃園市平鎮區某友人住處內，先 以抽香菸之方式，施用海洛因1 次，再將甲基安非他命置於 玻璃球（未扣案）內燒烤後吸食其霧化氣體之方式，施用甲 基安非他命1 次。嗣因另案為警通知製作警詢筆錄時，經其 同意於105 年3 月22日下午2 時20分許採尿送驗後，結果呈 海洛因代謝物可待因及嗎啡陽性反性；甲基安非他命代謝物 安非他命及甲基安非他命陽性反應，而查悉上情。(二)又基於施用海洛因、甲基安非他命之犯意，於105 年3 月30 日某時許，在桃園市中壢區中美路某友人住處內，先以抽香 菸之方式，施用海洛因1 次，再將甲基安非他命置於玻璃球 （未扣案）內燒烤後吸食其霧化氣體之方式，施用甲基安非 他命1 次。嗣因其為毒品列管人口，於105 年3 月31日經警 通知前往桃園市政府警察局中壢分局，復於同日上午9 時17 分許，採集尿液並送驗後，結果呈海洛因代謝物可待因及嗎 啡陽性反應；甲基安非他命代謝物安非他命及甲基安非他命 陽性反應，方悉上情。
二、案經臺中市政府警察局第四分局、桃園市政府警察局中壢分 局報告臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序部分：
本件被告甲○○所犯均係死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年 以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實均為有 罪之陳述，經本院告知簡式審判程序之旨，並聽取當事人意 見後，經本院合議庭依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項規定 裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。貳、認定事實之理由與依據：
一、上開犯罪事實，業據被告於本院準備程序及審理時均坦承不 諱，又被告於上開時間經警採取其尿液送檢驗結果，呈海洛 因代謝物可待因及嗎啡陽性反應、甲基安非他命代謝物安非 他命及甲基安非他命陽性反應一節，此有詮昕科技股份有限 公司於105 年4 月25日出具之報告編號：00000000號濫用藥 物檢驗報告、臺中市政府警察局第四分局偵辦毒品案件尿液 檢體對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司於105 年4 月20日 出具之報告編號：UU/2016/00000000號濫用藥物檢驗報告、 列管毒品人口尿液檢體採集送驗紀錄表各1 份在卷可憑（見 臺灣桃園地方法院檢察署105 年度毒偵字第2489號卷第4 、 15頁、臺灣桃園地方法院檢察署105 年度毒偵字第2626號卷 第12至13頁），足徵被告之自白核與事實相符，應堪採信。二、按觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯第10 條之罪者，檢察官或少年法院（地方法院少年法庭）應依法 追訴或裁定交付審理，毒品危害防制條例第23條第2 項定有 明文。又毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑 事處遇程序，區分為「初犯」及「5 年內再犯」、「5 年後 再犯」。依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或 強制戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、 勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其 再犯率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其 實效，爰依法追訴或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強 制戒治執行完畢釋放後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀 察、勒戒或強制戒治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自 新及協助其斷除毒癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒 戒或強制戒治之程序。從而，依修正後之規定，僅限於「初 犯」及「5 年後再犯」2 種情形，始應先經觀察、勒戒或強 制戒治程序。倘被告於5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱 其第3 次（或第3 次以上）再度施用毒品之時間，在初犯經 觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放5 年以後，已不合於「 5 年後再犯」之規定，且因已於「5 年內再犯」，顯見其再 犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已無法收其實效
，即應依該條例第10條處罰（最高法院95年第7 次及97年第 5 次刑事庭會議決議參照）。經查，被告前因施用毒品案件 ，經本院以90年度毒聲字第3235號裁定送觀察、勒戒，因認 有繼續施用毒品之傾向，再經本院以90年度毒聲字第3628號 裁定令入戒治處所施以強制戒治，嗣經本院以91年度毒聲字 第1442號裁定停止戒治併付保護管束，於91年8 月27日保護 管束期滿執行完畢，該次施用毒品犯行並經臺灣桃園地方法 院檢察署檢察官以91年度戒偵字第489 號為不起訴處分確定 。復於前開強制戒治執行完畢後5 年內之92年間因施用毒品 案件，經本院以92年度壢簡字第1113號判決判處有期徒刑6 月確定等情，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可參 。是被告已於初犯施用毒品罪經觀察、勒戒執行完畢釋放後 5 年內再犯施用毒品罪，揆諸上揭說明，本案自應依法追訴 處罰。
三、綜上，本件事證明確，被告犯行足以認定，應依法論科。叁、論罪科刑：
一、按海洛因、甲基安非他命為毒品危害防制條例第2 條第2 項 第1 、2 款所規定之第一、二級毒品，是核被告就事實欄一 （一）、（二）所為，均係犯毒品危害防制條例第10條第1 項施用第一級毒品罪及同條第2 項之施用第二級毒品罪。被 告施用前持有海洛因及甲基安非他命之低度行為，各為施用 第一級毒品及施用第二級毒品之高度行為所吸收，均不另論 罪。被告所犯上開4 次犯行間犯意各別，行為互殊，應分論 併罰。
二、被告前①於100 年間因施用毒品案件，經本院以100 年度審 訴字第1450號判決分別判處有期徒刑7 月、3 月，應執行有 期徒刑8 月確定；②於100 年間因施用毒品案件，經本院以 100 年度審訴字第1547號判決分別判處有期徒刑8 月、3 月 ，應執行有期徒刑9 月確定；③於100 年間因搶奪案件，經 本院以100 年度審簡字第345 號判決判處有期徒刑4 月確定 ；④於100 年間因施用毒品案件，經本院以100 年度審訴字 第2225號判決分別判處有期徒刑9 月、4 月，應執行有期徒 刑11月確定；⑤於99年間因施用毒品案件，經本院以100 年 度審訴字第2784號判決分別判處有期徒刑10月、5 月，應執 行有期徒刑1 年確定。前揭①至⑤各罪刑，嗣經本院以101 年度聲字第2496號裁定定其應執行有期徒刑3 年6 月確定， 於103 年8 月13日縮短刑期假釋出監併付保護管束，迄104 年3 月20日保護管束期滿，假釋未經撤銷，其未執行之刑， 以已執行論，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可考， 其於有期徒刑執行完畢後，5 年內各故意再犯本件有期徒刑
以上之各罪，均為累犯，均應依刑法第47條第1 項規定各加 重其刑。
三、爰以行為人之責任為基礎，審酌被告已非初犯施用毒品罪， 經觀察、勒戒、強制戒治及刑之執行後，均未能徹底戒絕施 用毒品之犯行，猶另萌施用毒品之犯意，仍施用足以導致人 體機能發生依賴性、成癮性及抗藥性等障礙之第一、二級毒 品，顯見其戒除毒癮之意志薄弱；惟念及被告犯後猶能坦承 犯行，堪認尚具悔意，且被告施用毒品之犯行，本質上屬戕 害自己身心健康之行為，尚未有嚴重破壞社會秩序或侵害他 人權益之情形，併參酌其素行、智識程度、犯罪動機、目的 、手段等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並就得易科 罰金部分、不得易科罰金部分，分別定應執行之刑，另就得 易科罰金部分之宣告刑及定應執行之刑，均諭知易科罰金之 折算標準。
四、關於沒收規定，刑法於104 年12月30日修正公布第2 條、第 38條、第40條，增訂第38條之1 、第38條之2 、第38條之3 、第40條之2 條文及第5 章之1 章名，並自105 年7 月1 日 施行。修正後刑法第2 條第2 項規定「沒收、非拘束人身自 由之保安處分適用裁判時之法律」，而修正後刑法第2 條第 2 項之規定，乃係關於沒收新舊法比較適用之準據法，其本 身無關行為可罰性要件之變更，故於105 年7 月1 日後，如 有涉及比較沒收新舊法之問題，即應逕依修正後刑法第2 條 第2 項規定，適用裁判時之法律，合先敘明。本件被告於事 實欄一（一）、（二）用以施用甲基安非他命之玻璃球均固 係被告所有，且係供本件施用毒品犯行所用，然並未扣案， 而不宜執行沒收，原需依刑法第38條第4 項之規定追徵其價 額，惟上開物品均為市面上容易購得，單獨存在亦不具刑法 上之非難性，倘予追徵，除另使刑事執行程序開啟之外，對 於被告犯罪行為之不法、罪責評價並無影響，復不妨被告刑 度之評價，對於沒收制度所欲達成或附隨之社會防衛亦無任 何助益，欠缺刑法上重要性，更可能因刑事執行程序之進行 ，致使被告另生訟爭之煩及公眾利益之損失，是本院認無追 徵之必要，爰依刑法第38條之2 第2 項之規定，不予宣告追 徵。
據上論斷，依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項，刑法第11條前段、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第51條第5 款，判決如主文。
本案經檢察官朱哲群到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 10 月 26 日
刑事審查庭 法 官 許菁樺
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 蕭烈華
中 華 民 國 105 年 10 月 26 日
附錄論罪科刑法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。