臺灣桃園地方法院刑事判決 105年度審訴字第1090號
公 訴 人 臺灣桃園地方法院檢察署檢察官
被 告 康日貴
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
5 年度毒偵字第3050號），被告於本院準備程序進行中，就被訴
事實為有罪之陳述，經本院告知簡式審判程序意旨，並聽取當事
人之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判程序審
理，判決如下：
主 文
康日貴施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑壹年。 事實及理由
一、犯罪事實：
康日貴前於民國94年間因施用毒品案件，經本院以94年度毒 聲字第119 號裁定送觀察、勒戒後，因認有繼續施用毒品之 傾向，再經本院以94年度毒聲字第337 號裁定令入戒治處所 施以強制戒治，因戒治成效評定合格，於94年10月6 日釋放 出所，並經臺灣桃園地方法院檢察署檢察官以94年度戒毒偵 字第451 號為不起訴處分確定；復於前揭強制戒治執行完畢 釋放後5 年內之95年間因施用毒品案件，經本院以95年度訴 字第2102號判決判處有期徒刑8 月確定（於本案不構成累犯 ）。嗣又：㈠於98年間因施用毒品案件，經臺灣新北地方法 院以98年度訴字第2390號判決分別判處有期徒刑10月、8 月 ，應執行有期徒刑1 年4 月確定；㈡於98年間因施用毒品案 件，經本院以98年度審訴字第1664號判決分別判處有期徒刑 9 月、6 月，應執行有期徒刑1 年1 月確定。前揭㈠㈡各罪 刑，嗣經臺灣新北地方法院以102 年度聲字第5249號裁定定 其應執行有期徒刑2 年4 月確定。㈢於98年間因施用毒品案 件，經本院以98年度審訴字第2624號判決分別判處有期徒刑 11月、9 月，應執行有期徒刑1 年6 月確定；㈣於98年間因 竊盜案件，經本院以99年度審易字第254 號判決判處有期徒 刑6 月確定；㈤於99年間因施用毒品案件，經本院以99年度 審訴字第854 號判決分別判處有期徒刑11月、9 月，應執行 有期徒刑1 年6 月確定。前揭㈢至㈤罪刑，嗣經本院以99年 度聲字第3012號裁定定其應執行有期徒刑3 年4 月確定後， 再與前揭應執行有期徒刑2 年4 月接續執行，於103 年9 月 29日縮短刑期假釋出監併付保護管束，迄104 年7 月4 日保 護管束期滿，假釋未經撤銷，其未執行之刑，以已執行完畢 論（於本案構成累犯）。詎其仍基於同時施用第一級毒品海 洛因及第二級毒品甲基安非他命之犯意，於105 年6 月3 日 4 、5 時許，在其位於桃園市○○區○○路000 巷00號（門
牌整編前為桃園市○○區○○里00鄰○○00○0 號）旁之產 業道路上，以將第一級毒品海洛因與第二級毒品甲基安非他 命置入玻璃球並燒烤吸食煙霧之方式，同時施用第一級毒品 海洛因與第二級毒品甲基安非他命1 次。嗣於105 年6 月3 日6 時許，為警持拘票在上址拘獲，並經其同意採集尿液送 驗，結果呈鴉片類及安非他命類陽性反應，始查悉上情。案 經桃園市政府警察局移送臺灣桃園地方法院檢察署檢察官偵 查起訴。
二、證據名稱：
㈠被告康日貴分別於本院準備程序、審理中之自白。 ㈡桃園市政府警察局刑事警察大隊被採尿人尿液暨毒品真實姓 名與編號對照表（尿液編號：105 偵-0802 ）、台灣檢驗科 技股份有限公司105 年6 月17日出具之UL/2016/00000000濫 用藥物檢驗報告。
三、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項 之施用第一、二級毒品罪。其持有第一級毒品海洛因及第二 級毒品甲基安非他命並進而供己施用，其持有之低度行為， 應分別為施用第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命 之高度行為所吸收，均不另論罪。
㈡依據被告於本院準備程序中供承：……伊以將海洛因及甲基 安非他命混合置於玻璃球內燒烤吸食煙霧之方式，同時施用 海洛因及甲基安非他命1 次等語（見本院卷第27頁），是以 被告以一個施用行為同時施用第一級毒品海洛因及第二級毒 品甲基安非他命，為想像競合犯，應依刑法第55條規定從一 重之施用第一級毒品罪處斷。
㈢被告有如犯罪事實欄所載之犯罪科刑及執行完畢紀錄，有臺 灣高等法院被告前案紀錄表在卷可按，其受有期徒刑執行完 畢，於5 年以內故意再犯本件有期徒刑以上之罪者，為累犯 ，應依刑法第47條第1 項之規定加重其刑。
㈣爰審酌被告前已因施用毒品案件經戒癮處分及法院判處罪刑 確定並執行完畢，本應徹底戒除毒癮，詎其仍未能自新、戒 斷毒癮，竟仍施用足以導致人體機能發生依賴性、成癮性及 抗藥性等障礙之第一、二級毒品，戕害自身健康，漠視法令 禁制，兼衡被告犯罪後坦承犯行，態度尚可，及其犯罪動機 、情節及所生危害暨其生活及經濟狀況、素行、年紀及智識 程度等一切情狀，量處如主文所示之刑，以示懲儆。四、沒收：
㈠按被告行為後，刑法第2 條第2 項及第五章之一沒收規定（ 第38條之3 除外），業於104 年12月30日經總統以華總一義
字第10400153651 號令修正公布，並於105 年7 月1 日施行 ，修正後即現行刑法第2 條第2 項規定：「沒收、非拘束人 身自由之保安處分適用裁判時之法律。」而修正後刑法第2 條第2 項之規定，乃係關於沒收新舊法比較適用之準據法， 其本身尚無比較新舊法之問題，是沒收應逕依修正後刑法第 2 條第2 項規定，適用裁判時之法律（即105 年7 月1 日後 之刑法），核先敘明。
㈡次按修正後即現行刑法第38條第2 項規定：「供犯罪所用、 犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者，得沒收 之。但有特別規定者，依其規定。」，查被告本案用以施用 毒品所用之玻璃球，因未扣案，無法查知是否為專供施用毒 品之器具，且被告業已丟棄，此業經被告於本院審理中陳述 明確（見本院卷第27頁），是被告既以拋棄上開玻璃球之所 有權，該玻璃球已非被告所有，自不得宣告沒收，附此敘明 。
五、應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段 、第310 條之2 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第10 條第1 項、第2 項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1 項，判決如主文。
六、如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀， 並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆 滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附 繕本）「切勿逕送上級法院」。
本案經檢察官李堯樺到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 10 月 27 日
刑事審查庭 法 官 溫祖德
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
書記官 鄭雅雁
中 華 民 國 105 年 10 月 27 日
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3 年以下有期徒刑。