臺灣屏東地方法院刑事判決 105年度易字第30號
公 訴 人 臺灣屏東地方法院檢察署檢察官
被 告 沈皎銘
上列被告因詐欺案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵緝字第
303 號）本院判決如下：
主 文
沈皎銘犯詐欺得利罪，處有期徒刑肆月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、沈皎銘明知其並無支付能力及意願，竟意圖為自己不法之所 有，基於詐欺得利之犯意，於民國103 年9 月27日晚上6 時 52分許，在屏東縣○○市○○路000 號「馬上發彩券行」內 ，向該彩券行員工李宛芸訛稱稍後會取款結帳云云，致李宛 芸不疑有他而陷於錯誤，同意沈皎銘未付款即可再行投注， 使沈皎銘得接續投注運動彩券共4 張，並以此詐得4 萬元之 投注金利益。嗣於同日晚上9 時30分許，沈皎銘因未中獎， 乃假意外出領錢而趁機離去該彩券行。嗣因李宛芸久候未見 沈皎銘返回彩券行，便告知早班店員廖曉慧，李宛芸及廖曉 慧則分別以電話撥打沈皎銘所使用之行動電話門號00000000 00號及傳送簡訊，請求沈皎銘付款未果，李宛芸方知受騙並 報警處理，始悉上情。
二、案經屏東縣政府警察局屏東分局報告臺灣屏東地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、證據能力：
一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符前4 條之規定，而 經當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或 書面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴 訟法第159 條之5 第1 項定有明文。本件作為證據使用而不 符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 規定之告訴人李 宛芸、證人廖曉慧、鄧翠萍之審判外陳述，經檢察官、被告 於本院準備程序中均同意作為證據（詳本院卷第37頁），本 院認此等傳聞證據，其筆錄之製作過程、內容均具備任意性 、合法性等情，其陳述與本件待證事實具有關聯性，合於一 般供述證據之採證基本條件，且證明力非明顯過低，以之作 為證據，均屬適當，依刑事訴訟法第159 條之5 第1 項規定 ，皆有證據能力。
二、至其餘本院憑以認定被告犯罪事實之下列所引用之受信通聯 紀錄報表、通聯調閱查詢單、彩券影本及手機簡訊、通聯紀 錄翻拍照片（見警卷第13至17頁、本院卷第23頁），查無違
反法定程序取得之情，依刑事訴訟法第158 條之4 規定之反 面解釋，亦均具證據能力。
貳、實體部分：
一、訊據被告否認有何詐欺得利犯行，並以：我曾經到馬上發彩 券行買過彩券，但我不記得103 年9 月27日當日有沒有去上 開彩券行買彩券，而我買彩券一定有給錢，沒有不付錢的狀 況，且我沒有看過李宛芸傳的簡訊、沒有打電話給她云云置 辯，經查：
㈠上開犯罪事實，業據告訴人即證人李宛芸於警詢、偵查及審 判中均證稱：被告一年內幾乎天天來，每天都簽注約1 千元 左右，但案發那天他先簽了一萬多，加上他當天已經在我們 店裡坐一整天，均投注運動彩券，所以我才相信他，而購買 彩券本來都是一手交錢一手交彩券，但後來被告要場中投注 ，因為有時間限制，所以我才先幫他出單，當我打出單子要 給他，他看了一下說因為還沒付錢，因此把單子放我這邊， 當時我沒注意到比賽輸贏，他說要去隔壁全家領錢，叫我等 他，結果就沒回來，後來我打電話給早班的姐姐（即廖曉慧 ），請她幫我聯繫，自己也傳了簡訊，打電話給被告，被告 雖然有回電給我，跟我說隔天要來付錢，但之後都沒有付， 老闆後來要我負責賠償4 萬元，事發後我就離職了並賠償4 萬元等語（見警卷第3 至4 頁反面、偵字第1995號卷第12頁 至13頁、偵緝字第303 號卷第41頁），核與證人李忠成於本 院審理中證述：案發當日只有李宛芸、我及一位客人在場， 我有聽到李宛芸跟那位客人說總共4 萬元，客人說等一下， 他回去領錢，而我是因為聽到4 萬元才好奇轉頭，知悉該4 萬元是場中投注，但等到關店，這位客人都沒有回來，隔天 我就看到李宛芸在哭了，但她老闆好像不管，要李宛芸賠償 ，過幾天李宛芸就沒有做了等情（見本院卷第67頁反面至第 69頁）大致相符，另證人李忠成係彩券行客人，與被告及告 訴人即證人李宛芸間均無交情或怨隙，且證人李忠成所證僅 單純證明其耳聞之經過，並陳明其沒看清楚亦不記得該名欠 款之客人長相，復證人係本案第一次審理期日後，經告訴人 即證人李宛芸當庭回憶，而告知檢察官聲請傳訊，故若該證 人係告訴人即證人李宛芸虛捏以誣指被告，自應於警、偵訊 中，甚至最晚於準備程序到庭時，即請求檢察官傳訊證明， 且應與證人李忠成勾串指證被告即為當日欠款之客人，但告 訴人即證人李宛芸與證人李忠成均未為之，自難認證人李忠 成所證有何可疑，當可作為告訴人即證人李宛芸證詞之佐。 ㈡告訴人即證人李宛芸於案發當晚，即將此事告知另名店員即 證人廖曉慧，並透過證人廖曉慧取得被告之手機號碼，再於
同年9 月28日下午14時30分傳送內容「我是彩券行的妹妹昨 天8 ：50那你說去領錢後就沒拿錢來，早班姐姐說你9 點那 會拿錢過去，10：15左右又說中午之前，打電話給你都轉接 語音信箱，這樣給你方便造成我的困擾，說實在一個月也賺 沒有多少4 萬也要做好幾個月才有，今天【9/28下午6 點前 】希望你能拿錢到店裡，如果6 點前沒有拿到4 萬元就有義 務告知公司即到警察局報警！看到簡訊請麻煩儘速回撥！謝 謝你！」，復於同年9 月30日再次傳送簡訊內容「從禮拜六 說要去領錢來付到現在已經好幾天了！最後一通電話就是你 說會在中午前拿錢過來！之後手機一直轉接語音信箱完全沒 有主動我聯絡！當天也有人看到你玩場中投注並沒有付錢！ 監視器畫面都有清楚拍到！這些證明都已構成詐欺！我也不 希望事情鬧得太難看！沒錢可以出來好好調解看要怎樣把四 萬元結完！如果你還是無法出面處理我們店家將提供錄影畫 面以及通聯紀錄請警方協助辦理以及公開錄影照片請民眾出 面指認」給被告等情，除經告訴人即證人李宛芸、證人廖曉 慧證述明確外，並有告訴人即證人李宛芸去電被告之通聯紀 錄、及其傳送上開簡訊至被告持用之「0000000000」門號之 簡訊照片可憑。故被告將上開訊息內容傳至「0000000000」 門號，惟該門號申登人為鄧翠萍而非被告，係警方接獲告訴 人報案後，查詢通聯調閱查詢單及傳喚申登人鄧翠萍後，始 知悉該門號確為被告持用，益徵告訴人即證人李宛芸於傳遞 上開簡訊時既無法肯定該門號持用人確為投注之客人，更無 可能確認係被告所持用，故無構陷被告之理，是該簡訊內容 應非杜撰。然被告雖否認有接到告訴人即證人李宛芸打來的 電話，但對於其手機確有收到簡訊一節，則不爭執，僅辯稱 漏未看到等語。則，告訴人即證人李宛芸既於案發當日去電 被告，復傳送要求被告儘速付款之簡訊，若非當日被告果有 上述積欠簽注款之情形，告訴人即證人李宛芸顯無可能為上 開聯絡舉動，且被告長期持有上開門號及手機，於告訴人即 證人李宛芸傳送上開簡訊期間，持續使用該手機，衡情自不 可能未發現該簡訊，故此部分辯解，當無可信，則被告既係 長年在告訴人即證人李宛芸任職之彩券行頻繁、大量下注之 顧客，設若告訴人即證人李宛芸簡訊中之指述不實，衡情自 當深感不解、不悅，並應即時回應並反駁，但被告卻未曾為 之，是足徵其自始即有故意不給付上述簽注金，而有詐欺之 犯意。
㈢又證人廖曉慧於偵查及本院審理時均證稱：我從102 年10月 份任職於馬上發彩券行，擔任店員，被告幾乎每天都會去店 裡，我上班只要有賽事，被告都會來，從早上待到下午，甚
至晚上再過來，每次投注的金額幾千元，因為被告配合賽事 要問我開店的時間，所以有留電話給我，加上我之前有中獎 ，被告也有幫我去換錢過。關於運動彩券，在賽事開打後， 場中是可以投注，由於場中投注的分數及賠率是每秒都在變 化，有的客人會希望馬上下單，因為動作太慢的話會影響， 雖然被告連續喊了三張後還沒付錢，我們不太可能再幫他下 單，但被告之前天天來我們店裡，我們很信任他，加上賭博 的人都會認為自己會贏錢，覺得翻盤後再領錢即可，當天半 夜我有跟被告對話，他說他人在高雄，明天要過來付錢，之 後都沒有來，老闆就叫李宛芸負責，發生這件事後，李宛芸 就沒有上班，除了那個月薪水都沒有給她外，差額也是由李 宛芸拿錢出來付，因為老闆還有在群組說，以後遇到這種事 情，都要員工自行負責，還可能要告員工詐欺等語（見偵緝 字第303 號卷第46頁至47頁、本院卷第57頁至58頁），核與 告訴人即證人李宛芸證述情節大致相符，證人廖曉慧曾將中 獎之彩券交由被告代為領款乙事（見本院卷第57頁反面）， 亦為被告於本院準備程序中所供認（見本院卷第21頁反面至 第22頁），衡情渠等間有一定相識程度，且具有信賴基礎， 是證人廖曉慧才會將中獎之彩券交付被告兌換，衡以證人廖 曉慧與被告並無仇怨，於偵訊及本院審理中，均經告以偽證 罪之處罰規定後，而為上揭證述，則證人廖曉慧當無甘冒偽 證罪之處罰風險，執意為虛偽證述之理，從而，證人廖曉慧 上揭證述，應屬可信。
㈣衡諸一般彩券行經營者之心態，自希望顧客頻繁且高額地投 注以增加收入，則被告利用告訴人即證人李宛芸此項心態， 先以下注時間緊迫為由，使告訴人即證人李宛芸於尚未收錢 時即為被告下注，而被告於以1 萬元之高額下注未中後，又 連續三次再以一萬元金額委請告訴人即證人李宛芸下注，則 其於後三次要求告訴人即證人李宛芸下注時，顯已知悉其前 次下注未中，應由其自己的金錢給付簽注金（而不能以中獎 之彩金抵償），詎仍明知自己身上沒錢，卻一再下注，嗣後 更向告訴人即證人李宛芸誆稱要外出領錢，卻一去不返，凡 此均足徵被告於要求告訴人即證人李宛芸為其下注時，即無 給付價金之意，而係利用其之前長期多次再該彩券行都正常 給付之狀況，取得告訴人即證人李宛芸之信任，據以詐騙告 訴人即證人李宛芸，其自始即有為自己不法利益之詐欺犯意 ，應可認定。
二、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯刑法第339 條第2 項之詐欺得利罪。公訴 意旨雖認被告所為係犯刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪云
云，然被告下注之運動彩券乃場中投注，係於下注後隨即可 知輸贏，故其所取得者應係被害人為其下注之利益，至於實 體之彩券只是當被告有中獎時，可以以之作為兌換彩金之證 明，並非被告意欲詐取之客體，且此部分亦經公訴檢察官當 庭變更論罪法條，本院自無庸變更起訴法條，附此敘明。 ㈡被告於103 年9 月27日下午18時至21時許，在馬上發彩券行 ，基於詐欺得利之單一犯意，詐騙告訴人使之同意其在未付 款情況下，即予投注運動彩券遊戲共4 張，係於密切接近之 時地實施，侵害告訴人同一法益，依一般社會健全觀念無從 強予分割，應視為數舉動之接續實施而論以一罪。 ㈢爰審酌被告正值青壯之年，本應努力工作而循正當手段獲取 報酬，竟不思進取，為貪圖大量投注彩券而可能中獎之機會 ，而於馬上發彩券行向告訴人詐取不付對價即可投注運動彩 券之利益，造成被害人蒙受代替被告賠償彩券行老闆4 萬元 之損失，此部分對於年僅22歲且在學之被害人乃重大之負擔 。且被告犯後始終否認上開犯行，態度惡劣，迄今尚未賠償 被害人前開損失，兼衡其前有竊盜、詐欺等財產犯罪前科， 素行非佳，暨考量其智識程度及生活狀況等一切情狀，量處 如主文所示之刑，並諭知易科罰金之折算標準，以資懲儆。據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，刑法第339 條第2 項、第41條第1 項前段，刑法施行法第1 條之1 ，判決如主文。
本案經檢察官王繼瑩到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 10 月 5 日
刑事第六庭 審判長 法 官 莊鎮遠
法 官 王 廷
法 官 施君蓉
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 105 年 10 月 5 日
書記官 鍾思賢
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第339 條
意圖為自己或第三人不法之所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付者，處5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科1 千元以下罰金。
以前項方法得財產上不法之利益或使第三人得之者，亦同。
前二項之未遂犯罰之。