臺灣基隆地方法院民事裁定 105年度司聲字第110號
聲 請 人 葉秀卿
上列聲請人與相對人潘星卉、潘雅竹、潘美娟間聲請返還提存物
事件，本院裁定如下：
主 文
聲請駁回。
理 由
一、按訴訟終結後，供擔保人證明已定20日以上之期間催告受擔 保利益人行使權利而未行使者，法院固得裁定返還擔保金， 惟因假執行所供之擔保，乃在擔保受擔保利益人因不當假執 行所受損害而設，倘執行法院已依聲請實施假執行，在執行 法院撤銷假執行程序生效前，受擔保利益人所受損害仍可能 繼續發生，損害額既未確定，自無強令其行使權利之理。是 在假執行所供之擔保，供擔保人依民事訴訟法第106條準用 同法第104條第1項第3款規定，聲請以裁定命返還其擔保金 之場合，必待假執行程序已全部撤銷（且已生撤銷之效力） ，始得謂與該條項款所定之「訴訟終結」相當（最高法院85 年度台抗字第645號裁定意旨參照）。又訴訟終結後定20日 以上期間之催告，既屬法定要件之一，則催告必須在訴訟終 結之後，否則不生催告之效力（最高法院87年度台抗字第45 4號裁定意旨參照）。
二、聲請意旨略以：聲請人前依本院104年度訴字第203號民事判 決供擔保新台幣（下同）30萬元後（本院104年度存字第333 號），對相對人假執行。嗣上開判決遭廢棄確定，為取回擔 保金，聲請人業於民國105年6月8日定20日以上之期間，以 存證信函催告相對人行使權利而迄未行使，為此聲請依民事 訴訟法第104條第1項第3款規定裁定返還擔保金云云。三、經查，聲請人前聲請假執行相對人名下門牌號碼桃園市○○ 區○○○街00巷0號4樓之3建物暨基地（下簡稱系封不動產 ），經本院民事執行處（104年度司執字第26562號）囑託臺 灣桃園地方法院（下簡稱桃園地院，該院104年度司執助字 第2942號）強制執行拍賣。嗣聲請人於105年6月28日撤回上 開假執行程序，桃園地院固函囑塗銷系封不動產之查封登記 ，惟迄105年7月7日該查封登記始經桃園市楊梅地政事務所 塗銷，有該地政事務所105年7月11日楊地登字第1050010926 號函影本、本院105年10月25日電話紀錄各1件在卷可資覆按 。是迄105年7月7日系封不動產查封登記塗銷前，相對人即 受擔保利益人無法自由處分系封不動產，即因假執行肇致之 損害仍繼續發生，損害額既未確定，自無強令相對人行使權 利之理。乃聲請人於系封不動產查封登記塗銷前之105年6月
8日即向相對人為催告之通知，該通知並於同年月13日到達 相對人，揆諸上揭之規定及說明，聲請人於假執行程序撤 回生效、查封登記塗銷辦畢（即廣義訴訟終結）前所為之催 告，核與民事訴訟法第104條第1項第3款規定之要件不合， 且此不合法之催告，無可能因訴訟終結後期間之經過而發生 催告之效力，是本件裁定返還擔保金之聲請於法未合，應予 駁回。
四、爰裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法 事務官提出異議。
中 華 民 國 105 年 10 月 25 日
民事庭司法事務官 蔡炎暾