臺灣高雄地方法院刑事裁定 105年度聲字第2889號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 洪許東波
上列受刑人因犯詐欺等案件，數罪併罰有二裁判以上，業經判決
罪刑確定，聲請人聲請定其應執行刑（105年度執聲字第1830號
），本院裁定如下：
主 文
洪許東波犯如附表所示之罪，所處各如附表所示之刑，徒刑部分應執行有期徒刑壹年參月。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人洪許東波前詐欺等罪，經判決確定如 附表所示之刑，應依刑法第53條及第51條第5 款，定其應執 行之刑，經受刑人請求，爰依刑事訴訟法第477條第1項規定 聲請裁定等語。
二、刑法第2條第1項規定：「行為後法律有變更者，適用行為時 之法律。但行為後之法律有利於行為人者，適用最有利於行 為人之法律」。查受刑人洪許東波行為後，刑法第50條業於 102年1月25日修正施行，修正前係規定「裁判確定前犯數罪 者，併合處罰之」，修正後第1項本文未變，惟增加第1項但 書及第2 項規定：「但有下列情形之一者，不在此限：一、 得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二、得易科罰金之罪 與不得易服社會勞動之罪。三、得易服社會勞動之罪與不得 易科罰金之罪。四、得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞 動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑 者，依第51條規定定之。」，依上開修法後第1項但書第1款 之規定，就得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪是否合併定 應執行刑之權，賦予受刑人有決定權，如受刑人選擇不合併 定應執行刑，得易科罰金之罪即有易科罰金之機會，應屬較 為有利，故依刑法第2條第1項但書規定，自應適用修正後刑 法第50條之規定。本件受刑人具狀請求檢察官就附表編號2 不得易科罰金之罪，與其餘編號之得易科罰金之罪聲請定應 執行刑，本院審核認聲請為正當，應予准許。
三、次裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；有二以上裁判者，依 第51條之規定，定其應執行刑，刑法第50條、第53條分別定 有明文。而定應執行刑之實體裁判，於確定後即發生實質之 確定力，有一事不再理原則之適用。數罪併罰案件之實體裁 判，除因增加經另案判決確定合於數罪併罰之其他犯罪，或 原定應執行之數罪中有部分犯罪，因非常上訴、再審程序而 經撤銷改判，或有赦免、減刑，更定其刑等情形，致原裁判 定刑之基礎已經變動，而有另定應執行刑之必要者外，法院
應受原確定裁判實質確定力之拘束，不得就該確定裁判已定 應執行之數罪，其全部或部分再行定其應執行之刑（最高法 院102年度台抗字第389號裁定意旨參照）。又依刑法第51條 定應執行刑時，如係在裁判確定前犯數罪，其中1 罪在新法 施行前者，亦應為新舊法比較（最高法院95年第8 次刑事庭 會議決議參照）。經查，受刑人所犯如附表所示之罪，均係 95年7月1日前所犯，而刑法第51條業於94年2月2日修正公布 ，並於95年7月1日施行，修正前該條第5 款規定：「宣告多 數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以 下，定其刑期。但不得逾二十年。」，修正後則規定：「宣 告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑 期以下，定其刑期。但不得逾三十年」，經比較結果，修正 後之規定並非較有利於行為人，是依刑法第2條第1項前段之 規定，仍應依修正前刑法第51條第5 款規定，定其應執行之 刑。
四、經查，本件受刑人所犯如附表所示等罪，業經本院先後判處 如附表所示之刑，並於同表所載之日期分別確定在案，有臺 灣高等法院被告前案紀錄表及上開各該判決書1 份在卷足憑 。本院審核受刑人所犯如附表編號2、3之罪係得易科罰金， 另附表編號1所示之罪則不得易科罰金，合於刑法第50條第1 項但書第1 款情形，茲受刑人業已聲請檢察官就如附表所示 之罪，向本院提出定應執行刑之聲請，有受刑人聲請書1 份 附卷可稽，是檢察官之聲請核屬正當，應予准許。又受刑人 所犯如附表編號1 至3所示之罪，前固曾經本院以100年度聲 字第2845號裁定定應執行刑1年3月，惟附表3 所示之刑既經 本院裁定更定累犯之刑，則前定之執行刑即當然失效，應由 本院更定其執行刑。準此，就受刑人所犯如附表所示各罪， 爰更定其應執行刑如主文所示。
五、依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項、第50條第2 項、第53條，修正前刑法第51條第5款，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 8 月 3 日
刑事第十六庭 法 官 葉育宏
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後5 日內向本院提出抗告狀。中 華 民 國 105 年 8 月 4 日
書記官 周耿瑩
附表：
┌─┬───┬───────┬─────┬───────────┬───────────┬──┬────────────┐
│編│罪名 │ 宣告刑 │犯罪日期（│ 最後事實審 │ 確定判決 │得否│備 │
│號│ │ │年、月、日├─────┬─────┼─────┬─────┤易科│ │
│ │ │ │） │法院、案號│判決日期 │法院、案號│確定日期 │罰金│註 │
├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──┼────┬───────┤
│1 │槍砲彈│有期徒刑1年4月│93年8月5日│本院94年度│94.07.26 │同左 │94.08.25 │否 │附表編號│ │
│ │藥刀械│，併科罰金新台│至93年8月 │訴字第238 │ │ │ │ │1至3曾經│ │
│ │管制條│幣10萬元，減為│31日 │號 │ │ │ │ │本院100 │ │
│ │例 │有期徒刑8月， │ │ │ │ │ │ │年度聲字│ │
│ │ │併科罰金新台幣│ │ │ │ │ │ │第2845號│ │
│ │ │5萬元 │ │ │ │ │ │ │裁定定應│ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │執行刑1 │ │
├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──┤年3月 ├───────┤
│2 │毒品危│有期徒刑1年， │93年6月中 │本院94年度│95.04.24 │同左 │95.05.18 │是 │ │ │
│ │害防制│減為有期徒刑6 │旬某日至93│訴字第1436│ │ │ │ │ │ │
│ │條例 │月。 │年8月30日 │號 │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │
├─┼───┼───────┼─────┼─────┼─────┼─────┼─────┼──┤ ├───────┤
│3 │詐欺 │有期徒刑7月， │91年10月間│本院100年 │100.03.25 │同左 │100.04.25 │是 │ │原經本院判處有│
│ │ │減為有期徒刑3 │某日至92年│度簡字第 │ │ │ │ │ │期徒刑6月，如 │
│ │ │月15日。 │4月30日 │623號 │ │ │ │ │ │科罰金以銀元30│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │0元即新臺幣900│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日，另經 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │本院裁定減為有│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │期徒刑3月，如 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │科罰金以銀元30│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │0元即新臺幣900│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │折算1日，復經 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │本院以105年度 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │聲字1749號裁定│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │更定累犯之刑為│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │有期徒刑7月， │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │減為有期徒刑3 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │月15日，如科罰│
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │金以銀元300元 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │即新臺幣900折 │
│ │ │ │ │ │ │ │ │ │ │算1日 │
└─┴───┴───────┴─────┴─────┴─────┴─────┴─────┴──┴────┴───────┘