臺灣臺南地方法院刑事簡易判決 105年度簡字第1988號
聲 請 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 温誠義
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（一０五年度毒偵字第一三七四號），本院判決如下：
主 文
温誠義施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑參月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之玻璃球吸食器一組沒收。 犯 罪 事 實 及 理 由
一、本件犯罪事實及證據，除下列補充外，其餘均引用聲請簡易 判決處刑書之記載（如附件）：
(一)犯罪事實第九列至第十列「主動交付吸食器一組，並同意經 警採尿送驗而查悉上情」，應補充為「温誠義即主動向有偵 查權限之員警自首自己上揭施用第二級毒品甲基安非他命之 事實，並主動交付吸食器一組，並經警同意採尿送驗，結果 呈甲基安非他命陽性反應，而確認上情」。
(二)證據補充「扣押筆錄、扣押物品目錄表、勘查採證同意書各 一份、現場照片二張」。
二、核被告温誠義所為，係犯毒品危害防制條例第十條第二項之 施用第二級毒品罪。被告施用前持有第二級毒品之低度行為 ，為施用第二級毒品之高度行為所吸收，不另論罪。再被告 前因公共危險案件，經本院以一０一年度交簡字第二七三四 號判決判處有期徒刑四月確定，於一０二年七月三十一日執 行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷足參，其受徒 刑之執行完畢後，五年內故意再犯本件有期徒刑以上之罪， 為累犯，應依刑法第四十七條第一項規定加重其刑。再被告 於一０五年六月二十八日為警攔查，即主動向臺南市政府警 察局永康分局大橋派出所員警自首表明其於一０五年六月二 十六日施用第二級毒品甲基安非他命犯行，並交付玻璃球吸 食器一組，而員警於被告坦承並交付毒品前，並未掌握被告 施用毒品之證據，有其警詢筆錄一份在卷可稽，參以被告事 後並未逃避偵審之事實，應認其上揭施用第二級毒品甲基安 非他命犯行，合於自首之要件，依法減輕其刑，並依法先加 後減之。爰審酌被告高職畢業之智識程度、案發時職業工之 生活狀況（依調查筆錄之記載），經觀察勒戒結束僅一個多 月後，猶再行施用毒品，顯然欠缺戒除毒癮之決心，惟念被 告之施用毒品犯行，乃屬對其自身健康之戕害行為，對社會 所造成之損害尚非直接等一切情狀，量處如主文所示之刑， 並諭知易科罰金之折算標準。
三、沒收部分：
(一)被告行為後，刑法第二條業於一○四年十二月三十日經總統 華總一義字第一○四○○一五三六五一號令修正公布，並同 時修正同法第三十八條及增訂第三十八之一至第三十八條之 三，於一○五年七月一日施行。修正後之刑法第二條第二項 規定：「沒收、非拘束人身自由之保安處分適用裁判時之法 律」，該條項之修正理由為：「一、本次沒收修正經參考外 國立法例，以切合沒收之法律本質，認沒收為本法所定刑罰 及保安處分以外之法律效果，具有獨立性，而非刑罰（從刑 ），為明確規範修正後有關沒收之法律適用，爰明定適用裁 判時法，理由分述如下：(一)此次修法已明定沒收為獨立之 法律效果，在第五章之一以專章規範，確認沒收已不具刑罰 本質，專章中既未規定犯罪構成要件，亦無涉及刑罰之創設 或擴張，自無罪刑法定原則之適用與適用行為時法之必然性 。況與沒收本質較為相近之保安處分，就非拘束人身自由之 保安處分，即適用裁判時之法律，故沒收適用裁判時法並非 特例。…(五)綜上，本次沒收之修正，既未涉及犯罪與刑罰 之創設或擴張，外國亦有立法例可資援引，司法院釋字第五 二五號解釋意旨及沒收專章相關之衡平規定，認沒收修正後 適用裁判時法與禁止溯及既往原則無關」。是新法關於沒收 部分認係屬刑罰與保安處分以外之獨立法律效果，除不具刑 罰本質外，亦非為從刑，故明文規定應適用裁判時之法律， 自無新舊法比較之必要，從而本件關於沒收部分，即應適用 修正後刑法第三十八條及增訂之同法第三十八條之一規定。(二)按「供犯罪所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪 行為人者，得沒收之。但有特別規定者，依其規定。」、「 前二項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時， 追徵其價額。」，刑法第三十八條第一項、第三項定有明文 。查扣案之玻璃球吸食器一組，為被告所有，並供本件施用 第二級毒品犯罪所用，業據被告於偵查中供述在卷，依刑法 第三十八條第二項宣告沒收，且因該吸食器已扣案，應無全 部或一部不能沒收或不宜執行沒收之問題，併此敘明。四、依刑事訴訟法第四百四十九條第一項前段、第四百五十條第 一項、第四百五十四條第二項，毒品危害防制條例第十條第 二項，刑法第二條第二項（修正後）、第十一條前段、第六 十二條前段第四十七條第一項、第四十一條第一項前段、第 三十八條第二項（修正後），逕以簡易判決量處如主文所示 之刑。
五、如不服本判決，應於判決送達後十日內向本院提出上訴狀（ 應附繕本）。
中 華 民 國 105 年 8 月 31 日
刑事第五庭 法 官 黃琴媛
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀（應附繕本）。
書記官 林怡芳
中 華 民 國 105 年 8 月 31 日
附錄本判決論罪法條
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。