臺灣臺中地方法院刑事判決 105年度審易字第1424號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 柳宗元
上列被告因竊盜案件，經檢察官提起公訴（105 年度偵字第9444
、9719、10280 號），本院以簡式審判程序，判決如下：
主 文
柳宗元犯如附表所示之拾罪，均累犯，各處如附表「宣告刑」欄所示之刑。如附表編號1 、2 、6 至10所示得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年捌月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。如附表編號3 至5 所示不得易科罰金部分，應執行有期徒刑壹年拾月。
犯罪事實
一、柳宗元前因違反電信法、贓物案件，經本院以97年度訴字第 1984號判決判處應執行有期徒刑5 月確定（第1 案）；又因 竊盜案件，經本院以97年度易字第4109號判決判處有期徒刑 6 月確定（第2 案）；再因施用毒品、竊盜案件，經臺灣彰 化地方法院以97年度訴字第3109號判決判處應執行有期徒刑 1 年2 月確定（第3 案）；復因竊盜案件，經本院以98年度 簡字第17號判決判處有期徒刑6 月確定（第4 案）；另因施 用毒品案件，經本院以97年度訴字第4960號判決判處有期徒 刑9 月確定（第5 案）；又因施用毒品案件，經本院以98年 度訴字第138 號判決判處有期徒刑7 月確定（第6 案）；再 因竊盜案件，經本院以98年度易字第204 號判決判處有期徒 刑3 月確定（第7 案）；復因施用毒品案件，經本院以98年 度訴字第522 號判決判處有期徒刑8 月確定（第8 案）；另 因施用毒品案件，經本院以98年度訴字第1697號判決判處有 期徒刑10月確定（第9 案），嗣第1 案至第8 案合併定應執 行刑為有期徒刑4 年確定，再與第9 案接續執行，甫於民國 102 年10月31日縮刑期滿執行完畢。詎仍意圖為自己不法所 有，基於竊盜犯意，而為下列犯行：
㈠於104 年9 月14日下午3 時55分許，騎乘車牌號碼000-000 號普通重型機車，前往臺中市梧棲區三條圳番町土地公廟， 先持客觀上可為兇器使用之十字起子（未扣案），以撬開陳 鵬元所管理香油錢箱鎖頭之方式，開啟香油錢箱後，發現箱 內並無現金，而未得手，隨即騎乘上開機車離去。嗣陳鵬元 發現香油錢箱鎖頭毀損而報警處理。
㈡於104 年10月13日上午11時43分許，騎乘上開機車，前往臺 中市○○區○○路○段000 巷00弄00號受后宮，竊取陳寶鳳 所管理宮廟內香油錢現金新臺幣（下同）約500 元，得手後 ，即行離去。嗣陳寶鳳發現香油錢失竊而報警處理。
㈢於104 年11月14日凌晨4 時1 分許，騎乘上開機車，前往臺 中市○○區○○路0 段000 ○0 號慈惠堂，持客觀上可為兇 器使用之大鐵剪（未扣案），剪開林成貴所管理香油錢箱鎖 頭後，將香油錢箱2 個（含現金數千元，價值總計3 萬元） 搬離現場，得手後，即行離去；復於105 年1 月18日凌晨2 時56分許，前往上址慈惠堂，再次持客觀上可為兇器使用之 鑿子（未扣案），撬開林成貴所管理香油錢箱鎖頭後，將香 油錢箱2 個（含現金數千元，價值總計1 萬元）搬離現場， 得手後，即行離去。嗣林成貴發現香油錢箱失竊而報警處理 。
㈣於104 年12月27日下午1 時24分許，騎乘上開機車，在臺中 市○○區○○路○段00號真武宮，持客觀上可為兇器使用之 螺絲起子（未扣案），撬開王三奇所管理香油錢箱鎖頭後， 竊取箱子內現金約2,500 元，得手後，即行離去。嗣王三奇 發現香油錢遭竊而報警處理。
㈤105 年2 月23日下午1 時許，騎乘其所竊取白承融所有車牌 號碼000-號372 號普通重型機車，在臺中市○○區○○街00 0 號梧棲開封府救世堂，竊取林燦堂所管理香油錢箱旁現金 約600 元，得手後，即行離去。嗣林燦堂發現財物遭竊而報 警處理。
㈥105 年2 月18日下午5 時30分許，騎乘上開機車，在臺中市 ○○區○○○路00號聖德堂，徒手破壞王婉琪所管理香油錢 箱鎖頭後，竊取箱子內現金約1 萬7 、8,000 元，得手後即 行離去。嗣王婉琪發現香油錢遭竊而報警處理。 ㈦於105 年2 月13日上午9 時30分許，在臺中市○○區○○路 000 號「沙鹿公有市場地下停車場出入口」前，見洪令伍所 有車牌號碼000-000 號普通重型機車停放在該處，竟以不詳 方式啟動機車，將該機車騎走而竊盜得手。嗣洪令伍發現機 車失竊而報警處理。
㈧於105 年2 月20日上午7 時許，在臺中市○○區○○路000 巷00號前，見蕭阿滿所有車牌號碼000-000 號普通重型機車 停放在該處，竟以不詳方式啟動機車，將該機車騎走而竊盜 得手。嗣蕭阿滿發現機車失竊而報警處理。
㈨於105 年2 月22日晚上7 時許，在臺中市○○區○○街00號 「太陽電子遊戲場」旁巷子內，見白承融所有車牌號碼000- 000 號普通重型機車停放在該處，竟以不詳方式啟動機車， 將該機車騎走而竊盜得手。嗣白承融發現機車失竊而報警處 理。
二、案經陳鵬元、林成貴、王婉琪、洪令伍訴由臺中市政府警察 局清水分局報告臺灣臺中地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、按本件被告柳宗元所犯為死刑、無期徒刑或最輕本刑為3 年 以上有期徒刑以外之罪，其於準備程序中就被訴事實為有罪 之陳述，經法官告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人之意 見後，本院依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項規定裁定進行 簡式審判程序，合先敘明。
二、訊據被告柳宗元對上開犯罪事實均坦承不諱，核與證人即告 訴人陳鵬元、林成貴、王婉琪、洪令伍、證人陳寶鳳、王三 奇、林燦堂、蕭阿滿、白承融證述之情節相符，並有番町福 德祠104 年12月7 日香油錢被竊案監視器翻拍照片8 張、受 后宮104 年12月15日香油錢被竊案監視器翻拍照片10張及路 口監視器翻拍照片1 張、慈惠堂104 年11月14日、105 年1 月18日香油錢被竊案監視器翻拍照片計32張、真武宮104 年 12月27日香油錢被竊案監視器翻拍照片15張、梧棲開封府救 世堂105 年2 月23日香油錢被竊案監視器翻拍照片7 張、聖 德堂105 年2 月18日香油錢被竊案監視器翻拍照片10張、10 5 年2 月12日監視器翻拍照片1 張、贓物認領保管單1 份、 102 年2 月20日監視器翻拍照片2 張、贓物認領保管單1 份 、105 年2 月22日監視器翻拍照片4 張、被告照片2 張、贓 物認領保管單1 份等在卷可稽，足認被告之自白與事實相符 ，從而本件事證明確，被告犯行均堪認定。
三、按刑法第321 條第1 項第3 款之所謂兇器，其種類並無限制 ，凡客觀上足對人之生命、身體、安全構成威脅，具有危險 性之兇器均屬之，且祇須行竊時攜帶此種具有危險性之兇器 為已足，並不以攜帶之初有行兇之意圖為必要（最高法院79 年台上字第5253號判例意旨參照）。被告所持如犯罪事實欄 一、㈠所示之十字起子、如犯罪事實欄一、㈢所示之大鐵剪 、鑿子、如犯罪事實欄一、㈣所示之螺絲起子，已足以破壞 各該被害人管理之土地公廟香油錢箱，顯見其質地堅硬，客 觀上自屬於足以殺傷人之生命、身體之器械，而均屬兇器甚 明。
四、核被告柳宗元就犯罪事實欄一、㈠所為，係犯刑法第321 條 第1 項第3 款、第2 項攜帶兇器竊盜未遂罪。就犯罪事實欄 一、㈡、㈤至㈨所為，均係犯刑法第320 條第1 項竊盜罪。 就犯罪事實欄一、㈢所為2 次犯行及犯罪事實欄一、㈣所為 ，均係犯刑法第321 條第1 項第3 款攜帶兇器竊盜罪。被告 所犯前開各罪，犯意各別，行為互殊，應分論併罰。又被告 於受有期徒刑之執行完畢後，5 年內再故意犯本件有期徒刑 以上之10罪，為累犯，均應依刑法第47條第1 項之規定，加 重其刑。又被告就犯罪事實欄一、㈠部分之犯行，既已著手
竊盜行為之實行，惟因所開啟之香油錢箱內無現金而未得逞 ，乃著手於犯罪行為之實行而不遂，為未遂犯，依刑法第25 條第2 項之規定，按既遂犯之刑度減輕其刑，併依法先加重 後減輕之。
五、爰審酌被告正值青壯，不思以正當手段賺取金錢花用，反因 一時貪念，恣意竊取他人財產，顯然輕忽他人之財產法益， 惟念及被告犯後坦認犯行，態度尚可，所竊就犯罪事實欄一 、㈦至㈨之車輛經尋獲後業經被害人領回，被害人未受實質 損害，及其為高中肄業學歷，未婚，家有母親同住，入監前 從事打零工工作等一切情狀，就所犯10罪各量處如附表「宣 告刑」欄所示之刑，並就得易科罰金之罪（即附表編號1 、 2 、6 至10部分），均諭知易科罰金之折算標準，且就得易 科罰金之罪（即附表編號1 、2 、6 至10部分）及不得易科 罰金之罪（即附表編號3 至5 部分），各定其應執行之刑， 就得易科罰金之罪部分諭知易科罰金之折算標準。至上開併 有得易科罰金與不得易科罰金之罪，依刑法第50條規定，二 者僅得請求檢察官聲請定應執行之刑，附予指明。六、被告行為後，刑法及刑法施行法關於沒收規定之部分條文業 經修正公布，並均於105 年7 月1 日施行。修正後刑法第2 條第2 項，則為同條第1 項之特別規定，於修正後刑法施行 後，關於沒收，應依修正後刑法第2 條第2 項之規定，適用 裁判時之法律。又依修正後刑法第38條之1 規定: 「犯罪所 得，屬於犯罪行為人者，沒收之。但有特別規定者，依其規 定。犯罪行為人以外之自然人、法人或非法人團體，因下列 情形之一取得犯罪所得者，亦同：一、明知他人違法行為而 取得。二、因他人違法行為而無償或以顯不相當之對價取得 。三、犯罪行為人為他人實行違法行為，他人因而取得。前 2 項之沒收，於全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追 徵其價額。第1 項及第2 項之犯罪所得，包括違法行為所得 、其變得之物或財產上利益及其孳息。犯罪所得已實際合法 發還被害人者，不予宣告沒收或追徵。」參諸本條之立法理 由：「本條規定關於犯罪所得之沒收，增訂第1 項，理由分 述如下: （一）第1 項係合併現行條文第38條第1 項第3 款 後段及第3 項對屬於犯罪行為人犯罪所得之沒收。（二）為 避免被告因犯罪而坐享犯罪所得，顯失公平正義，而無法預 防犯罪，現行法第38條第1 項第3 款及第3 項對屬於犯罪行 為人之犯罪所得僅規定得沒收，難以遏阻犯罪誘因，而無法 杜絕犯罪，亦與任何人都不得保有犯罪所得之原則有悖，爰 參考前揭反貪腐公約及德國刑法第73條規定，將屬於犯罪行 為人所有之犯罪所得，修正為應沒收. . . 」等語；又按刑
罰法令關於沒收之規定，兼採職權沒收主義與義務沒收主義 。職權沒收，係指法院就屬於被告所有，供犯罪所用、預備 用或因犯罪所得之物，仍得本於職權斟酌是否宣告沒收，例 如刑法第38條第1 項第2 款、第3 款、第3 項前段等規定屬 之。義務沒收，則又可分為絕對義務沒收與相對義務沒收。 前者指凡法條有：「不問屬於犯人與否，沒收之」之特別規 定者屬之，法院就此等物品是否宣告沒收，無斟酌餘地，除 已證明滅失者外，不問屬於犯人與否或有無查扣，均應宣告 沒收；後者則係指供犯罪所用、預備用或因犯罪所得，以屬 於被告所有者為限，始應予以沒收（最高法院96年度台上字 第9069號判決意旨參照）。揆諸前揭立法意旨及說明，可知 修正後刑法第38條之1 第1 項關於犯罪所得沒收之修正，係 合併修正前之刑法第38條第1 項第3 款後段及第3 項之規定 ，並由職權沒收修正為相對義務沒收，亦即不論修正前或修 正後之規定，均需限於「屬於犯罪行為人」之犯罪所得，始 得予以沒收。而修正後之新法並未就「屬於犯罪行為人者」 所指何意於立法理由中為特別之說明，惟仍可參諸本條立法 意旨，而認「屬於犯罪行為人者」乃指無他人對於該物得主 張法律上之權利者而言，倘該物原屬被害人所有，而為犯罪 行為人因犯罪而取得或變易獲得，該被害人既仍得對之為法 律上權利之主張，自難認該當於沒收之要件（最高法院86年 度台非字第235 號判決、85年度台非字第313 號判決、40年 度台非字第5 號判決、96年度台上字第5390號判決意旨參照 ），蓋若於他人對於該物得主張法律上之權利者，其即可透 過民事訴訟途徑向被告要求返還或求償，自無被告會因犯罪 而坐享犯罪所得之情形，即與立法者所欲避免之情形有別。 查，本案被告所竊得之香油錢及香油錢箱，雖均屬被告因犯 罪所得之物，但其所有權仍屬於被害人，而不屬於被告，衡 以上開規定自不得予以沒收，既不得予以沒收，即無追徵價 額或沒收變得利益之問題。至被告竊得如犯罪事實欄一、㈦ 至㈨所示車牌號碼000-000 號、JB L-778號、F7X-372 號普 通重型機車各1 輛，經警尋獲後業已發還被害人，有贓物認 領保管單各1 紙在卷可據（見中市警清分偵字第0000000000 號警卷第20至22頁），依刑法第38條之1 第5 項之規定，不 予宣告沒收或追徵，併此敘明。另查，本件被告持以行竊之 十字起子、大鐵剪、鑿子、及螺絲起子，均未據扣案，且非 違禁物，復查無其他積極證據足以證明現尚存在，為避免執 行困難，爰不予宣告沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第284 條之1、第299 條第1 項前段，刑法第320 條第1 項、第321 條第1 項
第3 款、第2 項、第25條第2 項、第47條第1 項、第41條第1 項前段、第8 項、第51條第5 款，刑法施行法第1 條之1 第1 項、第2 項前段，判決如主文。
本案經檢察官蔡孟君到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 8 月 17 日
刑事第十八庭 法 官 王奕勛
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 賴亮蓉
中 華 民 國 105 年 8 月 17 日
附表：
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│編│ 宣告刑 │ 備註 │
│號│ │ │
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│1 │柳宗元犯攜帶兇器竊盜未遂罪，累犯，│犯罪事實欄一、㈠│
│ │處有期徒刑陸月，如易科罰金，以新臺│ │
│ │幣壹仟元折算壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│2 │柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參│犯罪事實欄一、㈡│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│3 │柳宗元犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有│犯罪事實欄一、㈢│
│ │期徒刑玖月。 │ │
├─┼─────────────────┤ │
│4 │柳宗元犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有│ │
│ │期徒刑玖月。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│5 │柳宗元犯攜帶兇器竊盜罪，累犯，處有│犯罪事實欄一、㈣│
│ │期徒刑玖月。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│6 │柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑參│犯罪事實欄一、㈤│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│7 │柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑肆│犯罪事實欄一、㈥│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│8 │柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑肆│犯罪事實欄一、㈦│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│9 │柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑肆│犯罪事實欄一、㈧│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
├─┼─────────────────┼────────┤
│10│柳宗元犯竊盜罪，累犯，處有期徒刑肆│犯罪事實欄一、㈨│
│ │月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算│ │
│ │壹日。 │ │
└─┴─────────────────┴────────┘
附錄本案論罪科刑法條：
中華民國刑法第320條
（普通竊盜罪、竊佔罪）
意圖為自己或第三人不法之所有，而竊取他人之動產者，為竊盜罪，處5 年以下有期徒刑、拘役或5 百元以下罰金。意圖為自己或第三人不法之利益，而竊佔他人之不動產者，依前項之規定處斷。
前二項之未遂犯罰之。
中華民國刑法第321條
（加重竊盜罪）
犯竊盜罪而有下列情形之一者，處6 月以上、5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金：
一、侵入住宅或有人居住之建築物、船艦或隱匿其內而犯之者。二、毀越門扇、牆垣或其他安全設備而犯之者。三、攜帶兇器而犯之者。
四、結夥三人以上而犯之者。
五、乘火災、水災或其他災害之際而犯之者。
六、在車站、埠頭、航空站或其他供水、陸、空公眾運輸之舟、 車、航空機內而犯之者。
前項之未遂犯罰之。