臺灣高等法院高雄分院刑事裁定 105年度聲再字第84號
再審聲請人
即受判決人 歐永毅
上列聲請人因詐欺等案件，對於本院98年度上易字第139 號中華
民國98年5 月13日確定判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察
署96年度偵字第27196 號、97年度偵字第1048號、第6857號），
聲請再審，本院裁定如下：
主 文
再審之聲請駁回。
理 由
一、聲請再審意旨略以：㈠再審聲請人即受判決人歐永毅前因妨 害電腦使用罪（臺灣高雄地方法院95年度簡字第3618號）經 判處有期徒刑4 月，於民國95年7 月15日判決確定，且於95 年12月21日先予執行，但於95年3 月至96年6 月間尚有另案 未判決確定，而上開妨害電腦使用罪亦因減刑條例施行，裁 定減為有期徒刑2 月，原確定判決卻違法認定再審聲請人就 原確定判決附表五編號2 至27之罪構成累犯。㈡再審聲請人 經臺灣高雄地方法院判處有期徒刑2 月共27罪，再均減刑為 有期徒刑1 月，定應執行刑有期徒刑2 年6 月，經再審聲請 人提起上訴後，原確定判決反而加重部分犯行為有期徒刑3 月再減刑，雖同樣定應執行刑有期徒刑2 年6 月，但已損害 再審聲請人之權益。㈢再審聲請人服刑至今，已深具悔意， 且已盡最大之所能與13位被害人和解，原確定判決未考量此 點；餘詳如附件刑事聲請再審狀所載。爰依刑事訴訟法第 420 條第1 項（刑事聲請再審狀誤載為第6 項）、第421 條 聲請再審等語。
二、依刑事訴訟法第421 條聲請再審部分
按「不得上訴於第三審法院之案件，除前條規定外，其經第 二審確定之有罪判決，如就足生影響於判決之重要證據漏未 審酌者，亦得為受判決人之利益，聲請再審。」、「依第 421 條規定，因重要證據漏未審酌而聲請再審者，應於送達 判決後20日內為之。」刑事訴訟法第421 條、第424 條分別 定有明文。查本件再審聲請人歐永毅係於98年5 月25日收受 本院98年度上易字第139 號（下稱本院原確定判決）判決書 ，有送達證書在卷可稽（見本院原確定判決卷第163 頁）， 此經本院調卷核閱無誤，並有該送達證書影本附卷足憑（見 本院卷第42頁），乃再審聲請人遲至105 年6 月29日始聲請 本件再審，已逾20日之期間，是此部分聲請程序即屬違背規 定，應依刑事訴訟法第433 條規定予以駁回。三、依刑事訴訟法第420 條第1 項聲請再審部分
㈠按「有罪之判決確定後，有下列情形之一者，為受判決人之 利益，得聲請再審：原判決所憑之證物已證明其為偽造或 變造者。原判決所憑之證言、鑑定或通譯已證明其為虛偽 者。受有罪判決之人，已證明其係被誣告者。原判決所 憑之通常法院或特別法院之裁判已經確定裁判變更者。參 與原判決或前審判決或判決前所行調查之法官，或參與偵查 或起訴之檢察官，或參與調查犯罪之檢察事務官、司法警察 官或司法警察，因該案件犯職務上之罪已經證明者，或因該 案件違法失職已受懲戒處分，足以影響原判決者。因發現 新事實或新證據，單獨或與先前之證據綜合判斷，足認受有 罪判決之人應受無罪、免訴、免刑或輕於原判決所認罪名之 判決者。」刑事訴訟法第420 條第1 項定有明文；且刑事訴 訟法第420 條第1 項第6 款之規定，仍應以所發現之新事實 或新證據，經綜合判斷後，合理相信足以動搖原確定判決， 始得開啟再審程序。
㈡又按「刑法第47條所規定累犯之加重，以受徒刑之執行完畢 ，或一部之執行而赦免後，5 年以內故意再犯有期徒刑以上 之罪者，為其要件。良以累犯之人，既曾犯罪受罰，當知改 悔向上，竟又重蹈前愆，足見其刑罰感應力薄弱，基於特別 預防之法理，非加重其刑不足使其覺悟，並兼顧社會防衛之 效果。職是，應依累犯規定加重其刑者，主要在於行為人是 否曾受徒刑之執行完畢後，猶無法達到刑罰矯正之目的為要 。而數罪併罰之案件，雖應依刑法第50條、第51條規定就數 罪所宣告之刑定其應執行之刑，然此僅屬就數罪之刑，如何 定其應執行者之問題，本於數宣告刑，應有數刑罰權，此項 執行方法之規定，並不能推翻被告所犯係數罪之本質，若其 中一罪之刑已執行完畢，自不因嗣後定其執行刑而影響先前 一罪已執行完畢之事實，謂無累犯規定之適用。」再審聲請 人歐永毅前於95年間因妨害電腦使用案件，經法院判處有期 徒刑4 月確定，於95年12月21日易科罰金執行完畢之事實， 有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可稽（見本院卷第26- 36頁），自不因嗣後再經裁定定其應執行刑，而影響此部分 犯罪已執行完畢之效力。是再審聲請人於95年12月21日至96 年5 月6 日再犯如本院原確定判決附表五編號2 至27所示詐 欺取財罪，自屬累犯。
㈢臺灣高雄地方法院97年度易字第838 號刑事判決主文為「歐 永毅共同犯詐欺取財罪，處有期徒刑貳月，減為有期徒刑壹 月；又共同犯詐欺取財罪，共二十二罪，均累犯，各處有期 徒刑參月，各減為有期徒刑壹月拾伍日；又共同犯詐欺取財 罪，共四罪，均累犯，各處有期徒刑參月。應執行有期徒刑
貳年陸月。」有該案刑事判決書在卷可憑（見本院卷第43- 45頁，自非再審理由所謂判處「有期徒刑2 月共27罪，再均 減刑為有期徒刑1 月」，而本院原確定判決主文則為「歐永 毅共同犯附表五編號1 所示詐欺取財罪，處有期徒刑貳月， 減為有期徒刑壹月；又共同犯附表五編號2 至編號23所示詐 欺取財罪，共二十二罪，均累犯，各處有期徒刑參月，各減 為有期徒刑壹月又拾伍日；又共同犯附表五編號24至編號27 所示詐欺取財罪，共四罪，均累犯，各處有期徒刑參月。應 執行有期徒刑貳年陸月。」有該案刑事判決書在卷可稽（見 本院卷第16-24 頁），並無對再審聲請人歐永毅有更不利之 情形；又本院原確定判決亦已審酌「歐永毅犯後坦承全部犯 行，欲與被害人和解，尚見悔意」等量刑事項，再審聲請人 此部分爭執，自屬無據。
㈣綜上所述，再審聲請人歐永毅所提上開聲請再審理由，均與 刑事訴訟法第420 條第1 項所列各款不符，亦非屬足以動搖 原確定判決之新事實或新證據。
四、是本件再審之聲請為無理由，爰依刑事訴訟法第433 條、第 434 條第1 項規定，裁定如主文。
中 華 民 國 105 年 7 月 18 日
刑事第二庭 審判長法 官 黃壽燕
法 官 周賢銳
法 官 曾逸誠
以上正本證明與原本無異。
不得抗告。
中 華 民 國 105 年 7 月 18 日
書記官 林明威