臺北高等行政法院判決
103年度訴字第1673號
105年6月30日辯論終結
原 告 艾樂維國際開發有限公司
代 表 人 應義開(董事)
被 告 財政部北區國稅局
代 表 人 吳英世(局長)
訴訟代理人 陳幸梅
上列當事人間有關營業稅事件,原告不服財政部中華民國103 年
9 月3 日台財訴字第10313947990 號訴願決定,提起行政訴訟,
本院判決如下:
主 文
原告之訴駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事實及理由
一、程序事項:被告代表人原為李慶華,於本件訴訟進行中變更 為吳英世,茲據其現任代表人具狀向本院聲明承受訴訟,核 無不合,應予准許。
二、事實概要:緣原告於民國100 年3 月至4 月間進貨,取具非 實際交易對象泰先國際貿易有限公司(下稱泰先公司)開立 之統一發票9 紙,銷售額合計新臺幣(下同)5,670,340 元 ,營業稅額合計283,519 元,作為進項憑證,並據以申報扣 抵銷項稅額283,519 元,致生逃漏營業稅之結果,經法務部 調查局北部地區機動工作站(下稱調查局北機站)及財政部 臺北國稅局(下稱臺北國稅局)查獲,通報被告審理違章成 立,除發單補徵稅額283,519 元外,並按加值型及非加值型 營業稅法(下稱營業稅法)第51條第1 項第5 款及稅捐稽徵 法第44條第1 項前段規定,擇一從重按所漏稅額283,519 元 處1 倍之罰鍰283,519 元。原告不服,申請復查,經被告10 3 年2 月24日北區國稅法一字第1030003451號復查決定(下 稱原處分)駁回,原告仍不服,提起訴願,復經決定駁回, 遂提起本件行政訴訟。
三、原告主張略以:
㈠被告既依調查局北機站及臺北國稅局之相關移送資料認定原 告有漏稅之情事,則就其相關卷證資料,自應提出供原告檢 視勾稽;原告與訴外人泰先公司確有進貨事實,並確實已支 付價金予泰先公司,原告既已將其應付之進項稅額包含於價 金之中,依法即得申報扣除,而無「虛報」情事,不符合營 業稅法第51條第1 項第5 款,是原告並無行為義務之違反; 退步言,縱認原告行為構成虛報進項稅額,依司法院釋字第
337 號解釋尚須原告虛報進項稅額之行為導致漏稅結果之發 生,始得課處漏稅罰,又「原告是否有漏稅結果」,係以「 開立發票者是否依法申報繳納營業稅」為斷,縱認泰先公司 係無銷售事實開立發票,依法亦應由被告舉證證明,始得認 定原告有漏稅結果。如被告無法證明「泰先公司未依法繳納 原告所涉交易部分之營業稅」,不得逕認原告客觀上有漏稅 事實,自亦不構成營業稅法第51條第1 項第5 款之虛報進項 稅額。
㈡原處分及訴願決定,一再以機關自行認知之經驗法則評斷原 告之買賣交易行為,本件如何認定實際交易對象,在以自由 市場為原則之經濟體制下,民法為私人經濟活動的基本規範 ,而稅法既係以私人經濟活動之成果為課稅對象,除別有管 制政策之考量而另有明文外,稅法之解釋不應偏離民法,致 價值體系產生矛盾,妨害經濟秩序之運行。基此觀點,就營 業稅銷售關係之認定,原則上仍應回歸民法之規定加以認定 ,亦即探究契約關係是存在於何當事人之間,尤其是指債權 契約而言。蓋貨物之銷售須先以債權契約為其原因關係,而 後始有實現該原因關係之給付行為,如物之交付。由於履行 原因關係之給付方式不僅限於債權契約當事人間之直接交付 或實施,尚包括債務人指示第三人提供給付(民法第268 條 ),或債權人指示向第三人為給付(民法第269 條第1 項) 之情形,甚或實務上亦多有出賣他人之物之情形,其買賣契 約仍係有效,只有出賣人能確實將貨物交付並移轉予買受人 ,而買賣契約(債權契約)仍存立於買賣契約之當事人間。 簡言之,應穿透客觀上給付行為之表象,去探究債權契約是 存在於何當事人之間,方不至破壞私法自治與契約自由,本 件自應依上開原則加以認定。
㈢原告代表人與泰先公司之負責人曾錫東係多年舊識,故該公 司願先出貨,待次月付款,並非一般首次交易需預付貨款或 保證金;原告係支付全額進貨貨款,有臺北富邦銀行匯款委 託書可稽,與被告稱泰先公司以接受客戶委託自大陸地區運 輸成衣回臺為業,收取之費用僅為運費及其他代墊款項之情 形不符。原告確實向泰先公司進貨服飾(格子襯衫、休閒長 褲)再銷售予家樂福,泰先公司先進貨至七堵貨櫃場,原告 甚至至貨櫃場幫忙分貨。至於泰先公司如何進貨?是否涉及 其他刑事案件?均與原告無涉。況原告匯予泰先公司之款項 曾遭銀行查封,證明原告對於泰先公司之實際運作全然不知 ,更無買發票之情事,100 年3 、4 月原告向泰先公司進貨 多次,開立9 紙發票,部分進口貨品係透過物流公司直接交 給原告、部分則直接由物流公司交給家樂福。原告於100 年
3 月份接到泰先公司通知有關大陸代工廠要付232,320 元代 工費,並於4 月6 日匯款至泰先公司帳戶,後因代工款中有 170,361 元為泰先公司當初承諾所要付的紙箱費用,故原告 只需負擔61,959元的更改吊牌及貼紙的費用,並於3 月份貨 款中扣抵,3 月份貨款為3,577,561 元扣掉多付的170,361 元,故實際是3,407,200 元,於4 月28日匯款至泰先公司帳 戶,4 月份貨款為2,376,298 元,於5 月26日匯款至泰先公 司帳戶;本件除匯款單外,原告未保留61,959元更改吊牌及 貼紙費用資料,且因臺灣不採認大陸憑證,亦未登載於公司 帳冊,原告已無法再提出其他書面證據;原告代表人應義開 認識泰先公司負責人曾錫東、經理張國龍,惟並非泰先公司 內部人員,不知為何張國龍沒報薪資扣繳,原告根本無從供 出實際交易人,自始都是跟泰先公司交易;且原告已提供鈞 順貿易通運有限公司(下稱鈞順公司)的送貨單,鈞順公司 於98年3 月至100 年10月間共開立1,218,117 元,稅額60,9 08元之銷項發票給泰先公司,如此龐大之進口量,泰先公司 並非無進口貨物,泰先公司委請鈞順公司拆櫃送貨,所有送 貨單皆交回泰先公司,再由泰先公司統開出對帳請款等語。 並聲明請求判決訴願決定及原處分(即復查決定)均撤銷。四、被告抗辯略以:
㈠本稅部分:
⒈依營業稅法第15條、第19條第1 項第1 款、行政訴訟法第 136 條、第189 條第1 項前段、民事訴訟法第277 條前段 、稅捐稽徵法第12條之1 第1 項至第6 項及第43條第1 項 第3 款等規定及財政部98年12月7 日台財稅字第09804577 370 號令(下稱財政部98年12月7 日令),可知我國現行 加值型營業稅係就各個銷售階段之加值額分別予以課稅之 多階段銷售稅,各銷售階段之營業人皆為營業稅之納稅義 務人,如稽徵機關就營業人所提證據之證明力,參照行政 程序法第43條規定,依論理及經驗法則判斷營業人雖有進 貨事實,惟未依規定取得實際交易對象開立之進項憑證, 而取得非實際交易對象開立之進項憑證,依營業稅法第19 條第1 項第1 款規定,該項憑證即不得據以申報扣抵銷項 稅額。倘營業人據以申報扣抵銷項稅額,即應依營業稅法 第51條第1 項第5 款規定補稅,與立憑證者之營業稅申報 繳納情形無涉。
⒉臺北國稅局刑事案件移送書係以泰先公司為「全部虛進虛 銷」之營業人,將其登記之前後任負責人鄭怡萍、徐文考 、趙膳亭、曾錫東及楊峯彰等5 人,移送臺灣士林地方法 院檢察署(下稱士林地檢署)偵辦刑責,經士林地檢署10
2 年度偵字第3878號起訴在案。且依調查局北機站及臺北 國稅局刑事案件移送書所載,曾錫東等人係受客戶委託自 大陸地區運輸成衣回臺為業,收取之費用僅為運費及其他 代墊款項,並無販售該等成衣之事實……於97年至100 年 2 月間,以自行設立之泰先公司等7 家營業人名義,於受 託協助立元實業有限公司(下稱立元公司)等營業人自大 陸運回成衣時,以上開7 家營業人名義開立不實統一發票 予立元公司等營業人,並收取統一發票銷售額5 %至6.5 %之費用,幫助立元公司等營業人虛增進項憑證,虛報進 項稅額,申報扣抵營業稅,足生損害於稅捐稽徵機關課稅 之公平及正確性,又其款項結算方式為泰先公司先收取客 戶支付之款項,於扣除銷售額之5 %至6.5 %費用後,返 還餘款,其不法情事已載明甚詳。依調查局北機站提供泰 先公司負責人曾錫東及其配偶陳瓊姿等2 人之調查筆錄及 案關事證顯示,調查局北機站於曾家中搜索扣押多家公司 之公司大小章、統一發票章及存摺簿,且渠等公司登記之 營業處所多設於曾錫東居住之地址,營業項目迥異,卻仍 相互交易,多數公司之交易並經認定為虛進虛銷。而泰先 公司員工之電腦資料庫發現有其他公司之出貨單等資料, 部分往來文件資料載有交易對象要求陳瓊姿先行開立支票 及統一發票,其於接獲通知後,隨即至銀行匯款,再至陳 瓊姿住處取回該款項之支票及統一發票等情,顯見泰先司 確有製作不實憑證及資金流程之情事。
⒊依泰先公司99年至100 年6 月止全國進口報單總項資料清 單、進項來源明細、銷項去路明細及交易往來對象營業情 形等相關資料顯示:⑴泰先公司於99年及100 年6 月止之 進口金額分別為2,537 元及0 元,合計僅2,537 元,惟原 告於100 年3 至4 月間進貨,取具泰先公司開立之統一發 票銷售額合計5,670,340 元,且泰先公司於99年1 月至10 0 年6 月間之銷貨金額高達為661,182,392 元,原告進貨 之金額及品項僅占泰先公司銷貨金額及品項之少數,是泰 先公司是否有足夠之貨源足供銷售,尚非無疑。⑵泰先公 司99年至100 年6 月間向國內無營業事實之異常營業人( 其負責人均經法院判處徒刑或移送偵辦刑責),如韓懋有 限公司(下稱韓懋公司)等6 家營業人進貨之異常進項比 率高達99.48 %,顯有異常,是泰先公司是否有銷貨予原 告等之能力,令人存疑。又泰先公司向非從事服飾相關行 業之交易對象(如未分類其他食品批發、文字打字、撰稿 及速記、全新汽車零售、未分類其他運輸輔助、汽油零售 、電子器材、電子設備批發……等)進貨之金額為518,17
5,593 元,占全部進貨金額比率分別為80.58 %(518,17 5,593/643,087,039 ),而向從事服飾相關行業之交易對 象進貨之銷售額124,911,446 元,占全部進貨金額比率為 19.42 %,然該2 家營業人之負責人均經法院判處徒刑或 移送偵辦刑責在案。另泰先公司99年至100 年6 月止銷貨 與從事服飾相關行業之交易對象之銷售額為495,039,827 元,是泰先公司銷售服飾用品之金額遠高於進貨金額,顯 有異常。
⒋針對原告提示之買賣合約書、發票明細表、轉帳傳票、出 貨單、出口報單及匯款委託書證明聯等資料查核: ⑴依原告與泰先公司於99年12月29日及100 年1 月27日簽 訂之買賣合約書所載,各該合約總價分別為3,577,560 元及2,376,297 元,品項分別為襯衫及短褲,雙方約定 交貨期限分別為100 年3 月25日及100 年4 月26日,其 採購之短褲、襯衫等商品核與營業項目有關,然依其出 貨單及匯款單資料顯示,原告係首次與泰先公司交易, 惟查原告於100 年3 月7 日至4 月25日之進貨計有9 批 ,每批金額約為53萬餘元至76萬餘元,金額合計高達5, 953,859 元(含稅),而其卻遲至100 年4 月6 日始支 付第1 筆小額貨款232,320 元,是泰先公司與原告首次 交易,然在未收取訂金或其他保證之情況下,卻仍持續 出貨予原告,顯與一般交易常情有違,而原告就此未能 提出合理說明。
⑵又其實際匯付款項金額為6,015,818 元,與統一發票所 載銷售額及稅額之合計數5,953,859 元不符,原告主張 二者差異原因61,959元,係其於100 年3 月間接獲泰先 公司通知有關大陸代工廠需支付232,320 元代工費,並 於同年4 月6 日匯款至泰先公司帳戶,嗣因代工中有17 0,361 元為泰先公司當初承諾由其負擔之紙箱費用,故 其僅需負擔61,959元之更改吊牌及貼紙之費用,並於3 月份貨款中扣抵,3 月份貨款為3,577,561 元扣抵溢付 款項170,361 元,其僅需負擔3,407,200 元,連同4 月 份貨款2,376,298 元,分別於同年4 月28日及同年5 月 26日匯至泰先公司銀行帳戶云云,惟查原告雖帳載「預 付貨款61,959元」,然並未向泰先公司取具上開款項61 ,959元之統一發票,並申報營業稅進項金額,且原告與 泰先公司簽訂之合約書,並未載明上開有關泰先公司「 當初承諾」由其負擔紙箱費用之約定事項,原告就上開 差異原因僅提出書面說明,未能提示相關佐證資料以實 其說,尚難認定其主張屬實。再者雙方既於初始即約定
貨款不含紙箱費用,則依一般商業交易常情,買賣雙方 約定之合約價款應為買方實際支付予賣方之價款,應無 可能將賣方負擔之費用列入該價款中;又縱有變更原約 定價款,亦應有變更原合約之相關證明文件,以保障雙 方之權益,是原告之主張顯與常情有悖,其主張顯係臨 訟補證之詞,尚難認定其所支付之款項即系爭貨款。 ⑶經審視原告所提示其與泰先公司之買賣合約書,雙方僅 約定交貨期限及驗收,然並未載明付款之期限及條件為 何?以致本案原告於99年12月29日第一次與泰先公司交 易簽訂買賣合約書,金額高達3,577,560 元,100 年3 月7 日始收到貨物,而遲至100 年4 月6 日原告始支付 泰先公司232,320 元,顯與一般常情相悖。再觀其買賣 合約書僅載明雙方議定之貨品名稱為襯衫及短褲,然襯 衫及短褲之貨號、型號何其多,雙方亦無相關明細資料 敘明究係購入何種貨號、型號及件數各為何?且依其合 約書所載,賣方保證所交貨品為完好新品,倘所交貨品 不合完好新品約定,賣方應負賠償退換所發生之費用, 亦未見原告提示其驗收單據供雙方確認,以釐清買賣雙 方之權利義務關係,且其佐證雙方交易資料亦僅提供買 賣合約書、統一發票、出貨單及匯款單供核,尚無法提 供其他詳細驗收及貨號資料等證明文件,是其雙方交易 之真實性,令人存疑。
⑷又依證人鄭忠勇所述,其貨物之運送係由鈞順公司所為 ,然原告所提之出貨單係泰先公司所出具,而非鈞順公 司所出具,亦有違一般經驗法則。原告雖於104 年9 月 24日具狀檢附鈞順公司送貨給原告之送貨單供參,然其 日期及件數與原告進貨資料亦無法勾稽核對,原告所訴 ,委無足採;次依泰先公司100 年1 月至同年4 月間國 外進口報單資料及國內進項來源明細所載,泰先公司於 上開期間並未自國外進口貨物,另同期間國內進項銷售 額合計133,921,440 元,其中向韓懋公司進貨部分,銷 售額合計131,005,935 元,經臺灣桃園地方法院(下稱 桃園地院)以101 年度訴字第793 號判決,審認該公司 與泰先公司並無實際交易行為,將其負責人論刑確定在 案。其餘進貨銷售額合計2,915,505 元(133,921,440 -131,005,935 =2,915,505 ),其進貨對象從事之業 別分別為「文件打字、撰稿及速記等服務業」、「電腦 及電腦周邊設備零售業」、「汽油零售」、「全新汽車 零售」、「其他辦公用機械器具批發業」……等,並無 從事服裝買賣相關業別,惟泰先公司卻能銷售襯衫及短
褲予原告,銷售額合計5,670,340 元,顯見泰先公司之 營業狀況確有重大異常之情形;原告訴稱其進貨商品係 委託泰先公司於大陸地區加工後進口,並於海關貨櫃場 親自驗收,惟查泰先公司99及100 年度之進口報單資料 ,該公司99年度合計進口金額僅2,537 元,且進口對象 在香港地區,100 年度則無進口貨物,原告主張顯與事 實不符。
⒌又原告主張倘若泰先公司無進口貨物,鈞順公司何以開如 此多發票向泰先公司請款乙節,依刑事案件移送書所載, 曾錫東係泰先公司之負責人,以受客戶委託,自大陸地區 運輸成衣回臺為業,收取之費用僅為運費及其他代墊款項 ,並無販售該等成衣之事實,是曾錫東於受託協助原告自 大陸運回成衣時,當然有第三方物流公司(即鈞順公司) 證明泰先公司與原告收送貨物之事實存在,惟誠如刑事案 件移送書所載,曾錫東並無販售該等成衣之事實,即該等 貨物之所有權尚非歸屬曾錫東所有,鈞順公司僅足以說明 原告有進貨事實之存在,尚無從證明泰先公司為系爭交易 之實際交易人。
⒍經被告調閱泰先公司99年及100 年給付薪資扣繳資料清單 ,其99年扣繳申報給付張國龍之薪資為260,000 元,然10 0 年度並無相關薪資扣繳資料,又經查調證人鄭忠勇所營 之鈞順公司與泰先公司間之發票開立情形,鈞順公司於98 年3 月至100 年10月間共計開立1,218,117 元,稅額60,9 08元之銷項發票予泰先公司,依鄭忠勇所述,泰先公司係 委託其幫忙拆貨櫃、貨物分流及全省派送,惟已有5 年沒 有業務往來。且其幫泰先公司拆貨櫃都是進口的貨櫃,然 其僅幫泰先公司拆貨跟送貨,至於是何種貨物則不知道。 而有關貨主究係是誰,鄭忠勇稱僅憑泰先公司口頭告知是 他的貨,並無相關之進口報單等證明文件可稽。另鄭忠勇 曾送貨給原告,但次數不記得,其主要是作勞務,也不知 道貨物的內容,而且並無保存與泰先公司、原告交易之資 料;惟依稅捐稽徵機關管理營利事業會計帳簿憑證辦法第 2 條規定,勞務業及其他各業除一般之日記簿、總分類帳 外,其應另設營運量紀錄簿(如貨運之承運貨物登記簿即 運輸單等)及其他必要之補助帳簿。另依前揭辦法第26條 所規定,營利事業設置之帳簿,除有關會計年度決算程序 辦理終了後,至少保存10年;另第27條所載,營利事業之 各項會計憑證,除應永久保存或有關未結會計事項者外, 應於會計年度決算程序辦理終了後,至少保存5 年。基此 ,一般辦理貨物運送勞務者,其均設有貨運之承運貨物登
記簿即運輸單,且辦理貨物之運送時,均知悉貨物之性質 及屬性(如冷凍品或易碎品等),才得以順利完成貨物配 送之事宜,因此鄭忠勇之證詞顯違常情,其於5 、6 年前 配送泰先公司之貨物時,貨物之運輸單係買賣雙方確認權 利義務關係之單據,亦為鈞順公司承攬泰先公司貨運配送 勞務之收入證明文件,豈有由泰先公司取回之理,且其並 不知泰先公司配送何種貨物予原告,諸多證詞顯與常情相 悖。且如前述,泰先公司於99年至100 年6 月間進口金額 僅為2,537 元,惟泰先公司合計銷貨金額高達661,182,39 2 元,原告進貨之金額及品項僅占泰先公司銷貨金額及品 項之少數,是泰先公司是否有足夠之貨源足供銷售,尚非 無疑。從而被告認定原告「有進貨事實」,惟取得「非實 際交易對象」開立之統一發票等情,尚非無據。本件事實 認定及法令依據,被告依職權調查證據,經斟酌全部陳述 與調查事實及證據之結果,依論理及經驗法則,核實認定 泰先公司無銷貨事實,開立不實統一發票予原告,而原告 雖有匯付款項予泰先公司和雙方往來之相關物流憑證,惟 依前開查獲之違章事證,該資金及相關憑證往來證明顯係 其不當利用金融及會計工具而製造形式上存在之事實,使 其不具備課稅構成要件,以減輕或免除應納之租稅,規避 稽徵機關之查核,從而被告認定原告「有進貨」事實(進 貨對象不明),惟取具非實際交易對象泰先公司開立之統 一發票,作為進項憑證,虛報進項稅額,核屬有據。被告 依營業稅法第19條,予以核定補稅,於法並無不合。 ㈡罰鍰部分:原告於首揭期間進貨,取具非實際交易對象泰先 公司開立之統一發票,銷售額合計5,670,340 元,營業稅額 283,519 元,作為進項憑證,虛報進項稅額283,519 元,原 告自違章行為發生日(100 年5 月13日)至查獲日(101 年 11月2 日)止累積留抵稅額最低金額均為0 ,經就各期實際 扣抵數加總之漏稅額分別為283,519 元,已發生以虛報進項 稅額扣抵銷項稅額之方式逃漏稅款283,519 元情事,違章事 證明確,已如前述,該當營業稅法第51條第1 項第5 款及稅 捐稽徵法第44條第1 項前段所定「應自他人取得憑證而未取 得」之客觀裁罰要件。而原告係營業人,應知悉營業稅法所 定營業稅之申報義務及不得取具非實際交易對象憑證等規定 ,且有能力注意其交易對象及憑證上銷貨營業人之同一性及 真實性,惟其猶持非實際交易對象泰先公司開立之統一發票 ,作為進項憑證申報扣抵銷項稅額,顯具上開違章之故意; 因原告同時違反稅捐稽徵法第44條及營業稅法第51條第1 項 第5 款,按行政罰法第24條第1 項,應依營業稅法第51條規
定,按漏稅額283,519 元處以最高5 倍之罰鍰計1,417,595 元,與依稅捐稽徵法第44條規定,按經查明認定應取得憑證 之總額5,670,340 元計算5 %之罰鍰計283,517 元,兩者相 較從重者,本件應以營業稅法第51條第1 項第5 款為處罰之 法據;被告參酌修正後稅務違章案件裁罰金額或倍數參考表 (下稱裁罰金額或倍數參考表)規定,以原告於裁罰處分核 定前未補繳稅款,乃按所漏稅額283,519 元處以1 倍之罰鍰 計283,519 元,係已考量原告違章情節及應受責難程度等情 況所為適切之裁罰,應屬適法允當等語,資為抗辯。並聲明 請求判決駁回原告之訴。
五、本件如事實概要欄所載之事實,除原告爭執其交易對象確為 泰先公司外,其餘為兩造所不爭執,復有統一發票、原告轉 帳傳票、匯款委託書、原告與泰先公司於99年12月29日及10 0 年1 月27日簽訂之買賣合約書、桃園地院101 年度訴字第 793 號判決、被告專案申請調檔查核清單、泰先公司98至10 0 年間申報進項總額、臺北國稅局刑事案件移送書、原處分 、訴願決定等附卷可稽(參見原處分卷一第31~41頁、第21 ~22頁、第262 ~273 頁、原處分卷二第10~11頁、第55頁 、第57~58頁、訴願卷〈可閱〉第47~54頁、本院卷第11~ 16頁)自堪信為真實。本件兩造之爭點係被告對原告補徵營 業稅稅額283,519 元,並裁處罰鍰283,519 元,是否適法有 據?
六、本院之判斷:
甲、本稅部分:
㈠按「在中華民國境內銷售貨物或勞務及進口貨物,均應依本 法規定課徵加值型或非加值型之營業稅。」「營業稅之納稅 義務人如下:銷售貨物或勞務之營業人。」「營業人當期 銷項稅額,扣減進項稅額後之餘額,為當期應納或溢付營業 稅額。(第2 項)……。(第3 項)進項稅額,指營業人購 買貨物或勞務時,依規定支付之營業稅額。」「營業人左列 進項稅額,不得扣抵銷項稅額:購進之貨物或勞務未依規 定取得並保存第33條所列之憑證者。」「營業人以進項稅額 扣抵銷項稅額者,應具有載明其名稱、地址及統一編號之左 列憑證:購買貨物或勞務時,所取得載有營業稅額之統一 發票。」營業稅法第1 條、第2 條第1 款、第15條、第19條 第1 項第1 款、第33條第1 款定有明文。
㈡又「……營業人雖有進貨事實,惟不依規定取得交易對象開 立之進項憑證,而取得非交易對象開立之進項憑證,申報扣 抵銷項稅額時,該項已申報扣抵之銷項營業稅額顯未依法繳 納,仍應依營業稅法第19條第1 項第1 款規定,就其取得不
得扣抵憑證扣抵銷項稅額部分,追補該項不得扣抵之銷項稅 款。又我國現行加值型營業稅係就各個銷售階段之加值額分 別予以課稅之多階段銷售稅,各銷售階段之營業人皆為營業 稅之納稅義務人,故該非交易對象之人是否已按其開立發票 之金額報繳營業稅額,並不影響本件營業人補繳營業稅之義 務。」經改制前最高行政法院87年7 月份第1 次庭長評事聯 席會議決議在案。而此決議關於非交易對象之人是否已按其 開立發票之金額報繳營業稅額,不影響銷售貨物或勞務之營 業人補繳加值型營業稅之義務部分,符合營業稅法第2 條第 1 款、第3 條第1 項、第32條第1 項前段之立法意旨,與憲 法第19條之租稅法律主義並無牴觸,復經司法院釋字第685 號解釋甚明;次按「人民有依法律納稅之義務」為憲法第19 條所明定。營業稅課徵對象為銷項與進項金額之正差,依稅 捐法定主義,稽徵機關固應就稅捐債務之成立負舉證責任, 然有關銷、進貨之證據均掌握於營業人即納稅義務人手中, 且進項稅額係稅捐債務之減項,有利於納稅義務人,故如有 進項事實真偽不明之情形,應由納稅義務人負擔客觀舉證責 任。
㈢查原告就其100 年3 月至4 月間之進貨,申報扣抵銷項稅額 之進項稅額憑證,係取具泰先公司開具之系爭9 紙統一發票 (其上記載銷售額合計5,670,340 元,營業稅額合計283,51 9 元),於申報當期銷售額、應納稅或溢付營業稅額時,作 為進項憑證,並據以申報扣抵銷項稅額283,519 元。惟泰先 公司98至100 年間申報進項總額(參見原處分卷二第55頁) 分別為276,901,557 元(包含進口金額2,030,319 元)、43 0,575,121 元、341,754,837 元,合計1,049,231,515 元。 復按臺北國稅局刑事案件移送書所載(參見原處分卷二第53 ~54頁),泰先公司98至100 年間所申報進項總額之進貨發 票,主要係由碧穎國際興業有限公司(下稱碧穎公司)開立 發票5,773,573 元、銓珵科技有限公司(下稱銓珵公司)開 立發票8,032,885 元、羅技美股份有限公司(下稱羅技美公 司)開立發票47,297,760元、春勝實業有限公司(下稱春勝 公司)開立發票129,320,260 元、久翔有限公司(下稱久翔 公司)開立發票1,847,072 元、鼎峰國際企業有限公司(下 稱鼎峰公司)開立發票77,613,686元、英德億企業有限公司 (英德億公司)開立發票5,774,794 元、韓懋公司開立發票 405,806,352 元、鑫億泉實業有限公司開立發票83,288,544 元、京眾實業有限公司開立發票3,500,080 元、務合實業有 限公司(下稱務合公司)開立發票161,900,517 元、佳士得 企業有限公司(下稱佳士得公司)開立發票42,244,372元、
安合興業有限公司(下稱安合興業公司)開立發票44,452,6 66元、廣豐宜企業股份有限公司開立發票8,354,562 元、唯 竹企業有限公司開立發票24,006,473元,上開由碧穎等公司 開立予泰先公司之發票,其金額合計為1,049,213,596 元。 其中,佳士得公司開立之金額42,244,372元,因39,203,620 元部分屬98年度所開立之發票銷售額,其餘3,040,752 元為 97年度開立之發票銷售額(參見本院卷第141 ~142 頁被告 提出之營業人進銷項交易對象彙加明細表)。若將上開1,04 9,213,596 元排除97年度之3,040,752 元不計,則上開碧穎 等公司開立予泰先公司之98至100 年度之發票金額為1,046, 172,844 元(1,049,213,596 -3,040,752 =1,046,172,84 4 )。次查,曾錫東於刑事案件經調查局人員詢問時陳稱: 「(問:你是否為泰先公司之實際負責人?)是的」、「( 問:依據本站調查,泰先公司進項憑證包含,韓懋、務合、 鑫億泉、羅技美、安合、佳士得、唯竹、尚亨、廣豐宜、銓 珵、碧穎、佳華、京眾等公司,其中安合、佳士得、尚亨、 廣豐宜、銓珵、碧穎、佳華、京眾已遭認定為虛設行號,何 以泰先公司會有前述虛設行號之進項憑證?)這些進項憑證 都是謝先生給我充當進項的,……」、「……銓珵、羅技美 、韓懋、鑫億泉、陣宏、鑑旺、殷祥、唯竹、偉宏、務合都 是我使用的人頭公司,但是這些發票的開立,除了偉宏是我 老婆陳瓊姿在開立之外,發票都是謝宏達在控制開立……) 」等語(參見原處分卷三第48頁、第38頁反面、第40頁反面 )。則泰先公司98或99年間自碧穎公司(虛設行號)、銓珵 公司(虛設行號且為曾錫東使用的人頭公司)、羅技美公司 (曾錫東使用的人頭公司)分別取得之進貨發票5,773,573 元、8,032,885 元、47,297,760元,是否係基於買賣雙方之 真實交易而開立,顯非無疑;此外,泰先公司100 年7 至10 月間自春勝公司取得進貨發票,金額為129,320,260 元(參 見原處分卷二第54頁),惟春勝公司係建材五金(螺絲、螺 帽、鉚釘等金屬製品)批發業(參見原處分三第14頁),則 泰先公司自春勝公司取得之系爭進貨發票129,320,260 元, 尚難認定係因泰先公司向春勝公司購入「成衣」商品而發生 。又查泰先公司於98年6 月至99年12月間自久翔公司取得進 貨發票,金額為1,847,072 元(參見原處分卷二第54頁), 然久翔公司係提供文件打字、撰稿及速記等服務之業者(參 見原處分卷三第3 頁),則久翔公司開立之該發票金額1,84 7,072 元,亦難謂係因泰先公司購入成衣商品而發生。且參 諸泰先公司自93年11月至100 年12月間,申報銷項總額1,13 4,564,325 元,申報進項總額1,105,625,117 元,申報加值
率偏低,營業情形顯有異常,其中進項憑證取自稅籍為虛設 行號或不實進項來源之金額計1,104,729,547 元,占其總進 項金額(含進口金額2,030,319 元)1,125,250,299 元,比 例98.18 %(以上參見原處分卷二第80~82頁),則泰先公 司進項來源顯為不實,涉有虛開不實發票幫助他人逃漏稅情 事,此復經被告調取泰先公司涉案期間專案申請調檔查核清 單查明在案(參見原處分卷三第1 ~20頁)。再者,泰先公 司於申報98年度之進項總額,雖包含進口商品金額2,030,31 9 元(參見原處分卷二第55頁),惟泰先公司99年進口金額 僅2,537 元,進口對象在「香港」地區,100 年間則無進口 貨物(參見原處分四第7 ~8 頁),是泰先公司於98至100 年間,縱有實際向境外業者進口成衣商品,其金額至多僅為 2,032,856 元(2,030,319 +2,537 =2,032,856 )。惟原 告於100 年3 至4 月進貨,取具泰先公司開立之統一發票銷 售額合計為5,670,340 元,且泰先公司於99年1 月至100 年 6 月間之銷售金額高達661,182,392 元(參見原處分卷四第 9 ~10頁),則泰先公司是否於100 年3 至4 月期間,有足 夠成衣等商品貨源可供銷售原告,亦非無疑。且查,泰先公 司99年至100 年6 月間向國內無營業事實之異常營業人韓懋 公司、鼎峰公司、務合公司、羅技美公司、安合興業公司、 天仁坊國際運通有限公司(上開公司負責人分遭刑事判決或 移送在案)等進貨之異常進項比率高達99.48 %(639,751, 645/643,087,039 ),有相關刑事判決及移送書等件在卷可 按【以上參見原處分卷四第11頁、本院卷第186 ~211 頁】 ,是依上情以觀,則在泰先公司進貨來源顯有不實之情形下 ,原告與泰先公司間是否確有交易之事實,顯有疑慮。 ㈣次查原告固主張其與泰先公司確為真實交易,其已支付貨款 予泰先公司,並提出轉帳傳票、匯款委託書、原告與泰先公 司於99年12月29日及100 年1 月27日簽訂之買賣合約書等件 為證。然查:
⒈原告自承其於100 年3 至4 月之前從未與泰先公司交易, 100 年3 至4 月間始向泰先公司進貨多次,並取得泰先公 司開立之系爭9 紙發票,銷售額合計5,670,340 元等語( 參見本院卷第46頁104 年2 月10日準備程序筆錄)。原告 並稱其係向泰先公司購買「成衣」,且該等成衣係自國外 進口等語(參見本院卷第89頁104 年5 月5 日準備程序筆 錄)。惟查,泰先公司100 年度之進項來源明細(以三聯 式之發票歸戶)所載,其100 年間之進項發票金額為347, 585,308 元,扣除進貨退出及折讓金額5,773,573 元,泰 先公司100 年度之進項發票淨額為341,811,735 元。而泰
先公司前開347,585,308 元進項發票金額中,131,005,93 5 元由韓懋公司開立,129,320,260 元由春勝公司開立, 77,613,686元由鼎峰公司開立,5,774,794 元由英德億公 司開立,其餘3,870,633 元之進貨對象從事之業別分別為 「文件打字、撰稿及速記等服務業」、「電腦及電腦周邊 設備零售業」、「汽油零售」、「全新汽車零售」、「其 他辦公用機械器具批發業」……等,並無從事服裝買賣相 關業別(參見原處分卷三第14~22頁)。然而,韓懋公司 係泰先公司之實際負責人曾錫東使用的人頭公司,且韓懋 公司於99年3 月至100 年4 月間開立予泰先公司之發票均 無銷貨給泰先公司之事實,業經臺灣高等法院102 年度上 訴字第2321號刑事判決審認在案。又春勝公司係建材五金 業者,並非成衣之銷售業者,其開立129,320,260 元予泰 先公司,是否實際銷售「成衣」予泰先公司亦有疑義。此 外,鼎峰公司開立之77,613,686元發票及英德億公司開立 之5,774,794 元發票,亦分經核認為不實交易在案。次查 ,泰先公司100 年度並未進口貨物,業如前述,故泰先公 司100 年間並無實際自境內或境外業者購入成衣商品之事 實,即難認定泰先公司於100 年3 至4 月間有可供銷售予 原告之「成衣」商品。亦即,原告於100 年3 至4 月間是
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