高雄高等行政法院裁定
105年度全字第22號
聲 請 人
即 債權 人 財政部南區國稅局
代 表 人 蔡碧珍 局長
相 對 人
即 債務 人 中楠企業股份有限公司
代 表 人 吳金娥
上列當事人間營利事業所得稅事件，債權人聲請假處分，本院裁
定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請訴訟費用由聲請人負擔。
理 由
一、按「公法上之權利因現狀變更，有不能實現或甚難實現之虞 者，為保全強制執行，得聲請假處分。」行政訴訟法第298 條第1項固有明文；又假處分之請求及原因，聲請人應予釋 明，亦為同法第302條準用第297條再準用民事訴訟法第526 條第1項規定所明定。惟上開行政訴訟法第298條第1項所定 之假處分，係保全強制執行方法之一種，原為在本案請求尚 未經裁判確定前，預防將來聲請人勝訴後因現狀變更，有日 後不能實現或甚難實現之虞者而設，故聲請假處分者，必以 自己對於相對人，現在或將來具有訴訟繫屬之本案請求為前 提要件，亦即聲請人須釋明其具有欲保全之「公法上之權利 」，始能依上開規定聲請假處分。如未釋明其具有公法上之 請求權者，即不能向行政法院聲請假處分。再者，所謂爭執 之公法上之權利，係指為假處分所保全之本案行政爭訟標的 之公法上之權利而言，不包括與該法律關係相牽涉之其他公 法上權利在內。
二、本件聲請意旨略以：相對人即債務人民國103年度營利事業 所得稅結算申報案件，聲請人即債權人前於104年11月12日 送達調帳函，查核時發現其漏報103年度收入及帳簿憑證不 全等情事，經相對人同意依同業利潤標準核定所得額，核定 補徵稅額及罰鍰共計新臺幣（下同）31,193,140元（繳納期 限為105年6月25日），繳款書亦已合法送達，惟相對人迄未 繳納，亦未提供相當財產擔保。今查，相對人104年12月間 即無繼續營業跡象，名下財產包括已設定高額抵押權之不動 產、銀行存款餘額270,407元及兩筆投資金額計103萬元，尚 不足清償所欠應納稅捐。而該銀行存款餘額與其最近一年度 （103年度）資產負債表約當現金2億餘元相較，顯屬不相當
，去向未明；又其104年度營業收入高達14億餘元，亦迄未 於105年5月前依限辦理營利事業所得稅結算申報，逃避報繳 稅捐義務甚明，種種行徑難謂無隱匿或移轉財產、逃避稅捐 執行之意。又因相對人持有債權人未兌領之退稅支票計15,1 63,898元（如附表所示），為防止相對人持該支票向付款人 提示或轉讓第三人，恐有日後不能強制執行或甚難執行之虞 ，爰請求裁定准許聲請人免提擔保，就附表所示之票據，於 本案移送執行前禁止向付款人請求付款及轉讓第三人，並應 將票據交由執行人員記載此項事由等語。
三、經查：聲請人主張之事實，固據提出核與所述相符之欠稅查 詢情形表、103年度營利事業所得稅核定稅額繳款書、105年 5月26日105年度財營所字第70105101144號裁處書、104年11 月11日南區國稅臺南營所字第1040076028號函、送達證書、 債務人營業稅稅籍資料、全國財產稅總歸戶財產查詢清單、 土地建物查詢資料、異動索引查詢資料、103年度資產負債 表、104年度營業稅申報書、104年度營利事業所得稅結算申 報報繳查詢結果為證。惟聲請人對於相對人有31,193,140元 之公法上金錢給付請求權，得請求其清償之事實；且就債務 人有隱匿或移轉財產以逃避稅捐執行之跡象一節，雖已為相 當之釋明，然對相對人持有之系爭退稅支票所生之法律關係 究有何「公法上之權利」，而得請求其退還該支票或禁止其 提示付款之請求權乙節，則未盡釋明之責。抑且，依聲請人 聲請意旨，其所欲保全之標的乃為103年度營利事業所得稅 之公法上請求權，然聲請人對相對人持有之系爭退稅支票究 有何「公法上之權利」，已有疑義；退步言之，縱稱聲請人 對系爭支票有公法上之請求權，則此項請求權與所欲保全之 103年度營利事業所得稅之公法上請求權，日後因行政爭訟 而繫屬於行政法院，亦將因法律關係不同，其所延申之「本 案」亦屬不同，殊難認為兩者之公法請求權，為屬相同之「 公法上權利」。則揆諸前開之說明，聲請人為保全其對相對 人之103年度營利事業所得稅之公法上請求權，聲請對相對 人持有如附表所示之支票為假處分，並請求裁定准許聲請人 免提擔保，就附表所示之票據，於本案移送執行前禁止向付 款人請求付款及轉讓第三人，並應將票據交由執行人員記載 此項事由云云，於法即屬不合，應不予准許。
四、依行政訴訟法第104條、民事訴訟法第95條、第78條，裁定 如主文。
中 華 民 國 105 年 6 月 30 日 高雄高等行政法院第一庭
審判長法官 邱 政 強
法官 林 勇 奮
法官 簡 慧 娟
以上正本係照原本作成。
如不服本裁定，應於裁定送達後10日內以書狀敘明理由，經本院向最高行政法院提出抗告（須按對造人數附具繕本）。中 華 民 國 105 年 6 月 30 日
書記官 黃 玉 幸附表：
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│發票人 │付款人 │ 帳號 │ 票據號碼 │ 票面金額 │ 到期日 │
│ │ │ │ │ （新臺幣） │ │
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│財政部南│臺灣銀行│009036│DX0011090 │15,163,898元│105年8月10日│
│區國稅局│ │071044│ │ │ │
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