臺灣高雄地方法院刑事簡易判決 105年度簡字第1442號
聲 請 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 康展瑜
湯育誠
陳彥廷
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（105 年度偵字第5747、5748、5749號），本院判決如下
：
主 文
康展瑜、湯育誠、陳彥廷共同持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，各處有期徒刑叁月，如易科罰金，均以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案第三級毒品愷他命壹包（驗前純質淨重為肆拾壹點參壹肆公克，含包裝袋壹只）、第三級毒品愷他命壹瓶（驗前純質淨重為伍點肆陸公克，含空瓶壹罐），均沒收之。 事實及理由
一、康展瑜、湯育誠、陳彥廷3 人均明知愷他命（Ketamine，俗 稱K 他命）係毒品危害防制條例所規定之第三級毒品，未經 許可不得擅自持有，竟共同基於持有第三級毒品純質淨重20 公克以上之犯意，於民國104 年12月19日凌晨1 時許，在高 雄市三民區十全一路「SWAY」夜店內，向真實姓名年籍不詳 綽號「小黑」之成年男子，以各出資新臺幣（下同）1 萬元 ，合計3 萬元之代價，購入第三級毒品愷他命1 包，並旋即 將其中部分愷他命分裝至另1 塑膠瓶內，而非法共同持有之 。嗣於同日晚上11時5 分許，康展瑜、湯育誠、陳彥廷3 人 與多名男子疑似在高雄市○○區○○路000 巷00弄0 號「富 而樂超商」旁空地聚眾滋事，經警據報前往處理，當場在其 等聚集處之地面扣得康展瑜、湯育誠、陳彥廷3 人所持有之 上開第三級毒品愷他命1 包（毛重50.13 公克，驗前純質淨 重為41.314公克）及愷他命1 瓶（毛重13.66 公克，驗前純 質淨重為5.46公克），始查獲上情。
二、按軍事審判法第1 條規定：「現役軍人戰時犯陸海空軍刑法 或其特別法之罪，依本法追訴、處罰。現役軍人非戰時犯下 列之罪者，依刑事訴訟法追訴、處罰：一、陸海空軍刑法第 44條至第46條及第76條第1 項。二、前款以外陸海空軍刑法 或其特別法之罪。非現役軍人不受軍事審判。」；又依同法 第5 條第1 項前段規定：「犯罪在任職服役前，發覺在任職 服役中者，依本法追訴審判」。是以現役軍人犯陸海空軍刑 法或其特別法之罪者為限，始得依軍事審判法之規定追訴審 判之。本件被告湯育誠於105 年2 月23日入伍而為現役軍人 一節，有個人兵籍資料查詢結果附卷可參，然被告湯育誠係
非戰時犯陸海空軍刑法第77條之罪，且本件之行為時、發覺 時均在其入伍之前，故依軍事審判法第1 條、同法第5 條第 1 項前段等規定，均非得由軍法機關依軍事審判法追訴審判 ，揆諸前揭說明，自應由本院依刑事訴訟法規定追訴處罰之 ，合先敘明。
三、上開事實，業據被告康展瑜、湯育誠、陳彥廷3 人（下稱被 告3 人）於警詢、偵查中均坦承不諱，並有高雄市政府警察 局楠梓分局扣押筆錄、扣押物品目錄表、查獲現場及扣案愷 他命照片附卷可稽；而扣案白粉1 包及1 瓶，經送鑑定結果 ，確均呈第三級毒品愷他命成分等情（驗前純值淨重分別為 41.314公克、5.46公克），有高雄市立凱旋醫院105 年1 月 19日高市凱醫驗字第38887 號濫用藥物成品檢驗鑑定書附卷 可稽，足認被告3 人前揭任意性自白核與事實相符，堪予採 信。綜上，本件事證明確，被告3 人上開犯行，均堪認定。四、故核被告3 人所為，均係犯毒品危害防制條例第11條第5 項 之持有第三級毒品純質淨重二十公克以上罪。被告3 人就上 開犯行，有犯意聯絡及行為分擔，均應論以共同正犯。爰以 行為人責任為基礎，審酌被告3 人明知國家對於查緝毒品之 禁令，猶非法持有逾量之第三級毒品愷他命，不僅危害社會 秩序，對社會治安亦產生潛在之威脅，所為實屬不該；暨其 動機、手段、智識程度、家境之生活狀況（詳警卷受訊問人 欄）、犯後均坦承犯行之態度，前科品行尚可、持有之數量 非少等一切情狀，分別量處如主文所示之刑，並均諭知以1, 000 元折算1 日之易科罰金折算標準。
五、扣案之愷他命1 包及1 瓶，經送驗結果，確均呈第三級毒品 愷他命之成分等情，已如前述，因愷他命本身即為犯罪之標 的，係屬不受法律保護之違禁物，是上開扣案物均應依刑法 第38條第1 項第1 款之規定及共犯責任共同原則，分別於被 告3 人所犯罪名項下，均宣告沒收；至用以包裝上開愷他命 之包裝袋1 只及空瓶1 罐，因與其上所殘留之毒品難以析離 ，且無析離之實益與必要，應視同毒品而併予沒收之。另鑑 驗耗用之部分，既因滅失而不存在，自毋庸為沒收之諭知。六、應依刑事訴訟法第449 條第1 項、第3 項、第450 條第1 項 、第454 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑法 第11條前段、第28條、第41條第1 項前段、第38條第1 項第 1 款，逕以簡易判決處刑如主文。
七、如不服本件判決，得自收受送達之日起10日內，向本院提起 上訴狀，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。中 華 民 國 105 年 6 月 6 日
高雄簡易庭 法 官 王俊彥
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達之日起10日內向本院提出上訴書狀，上訴於本院管轄之第二審地方法院合議庭。
中 華 民 國 105 年 6 月 6 日
書記官 王淑娟
附錄本判決論罪法條：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1 年以上7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6 月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1 萬元以下罰金。