貪污治罪條例
臺灣高等法院(刑事),再字,103年度,3號
TPHM,103,再,3,20160616,1

臺灣高等法院刑事判決　　　　　　　　　　103年度再字第3號
上　訴　人　臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
上　訴　人
即　被　告　奕士明
選任辯護人　黃明展律師
上列上訴人因被告貪污等案件，不服臺灣臺北地方法院九十七年
度訴字第一三八０號，中華民國九十九年一月六日第一審判決（
起訴案號：臺灣臺北地方法院檢察署九十六年度偵字第一二六０
二號），提起上訴，本院以一００年度上更㈠字第九九號判決後
，經最高法院以一０二年度台上字第五二六一號駁回上訴確定，
被告聲請再審，經本院以一０三年度聲再更㈠字第二號刑事裁定
開始再審，本院更為判決如下：
主 文
原判決撤銷。
奕士明無罪。
理 由
一、公訴意旨略謂：
㈠、被告奕士明於民國九十年間，擔任臺北市政府工務局新建工 程處（下稱新工處）配合科之副工程司（已於九十五年二月 十四日退休），為依法令服務於地方自治團體所屬機關而具 有法定職務權限之公務員。其於九十年四月間，承辦臺北市 政府公告辦理「九十年度萬華和平西路三段一五九巷道路新 築工程暨地上物拆除案」（下稱一五九巷地上物拆除案）時 ，負責辦理拆遷戶之合法建築物及違章建築物之調查、合法 建築物補償費與違章建築處理費，及限期拆遷獎勵金之估定 等業務。因上揭公共工程施工之需要，其施工範圍內含有應 全部或部分拆除之房屋，各該房屋先由被告奕士明調查區分 合法建築物或違章建築物，若屬合法建築物則由被告奕士明 負責相關補償費之評估計算；若係違章建築物則送工務局建 築管理處（下稱建管處）辦理調查、評估。上揭工程用地範 圍內，經被告奕士明調查後，認定應拆房屋如附表一所示， 其中合法房屋為附表一編號二全拆戶一戶即臺北市○○街○ ○○○○號（所有人為許重基，以其子楊榮福為代表）；部 分拆遷戶則有附表一編號一臺北市○○街○○○號（所有人 為楊榮福），編號三臺北市○○路○段○○○巷○○號（由 顏迪煌、顏迪誠、顏迪賢等三人共有），編號四臺北市○○ 街○○○號（所有人為「一樂園股份有限公司」【下稱一樂 園公司】，代表處理人為該公司員工簡振義）等三戶，並由 被告奕士明負責辦理拆遷補償作業程序。而依「臺北市舉辦 公共工程對合法建物及農作改良物拆遷補償及違章建築處理



辦法（下稱「拆遷補償辦法」，八十八年六月二十四日修正 ）之規定，符合該辦法所定條件之合法建築物及違章建築拆 遷戶所有人，得領取拆除合法建築物之「重建價格」、拆除 違章建築物之「拆遷處理費」及「拆遷獎勵金」等補償費。 而上述拆遷戶均應依該辦法第三條、第七條規定，提出合法 建築物或違章建築之相關證明文件，且依「拆遷補償辦法」 第十條第一項規定：「建築物之認定，以拆遷公告日前一年 該址設有門牌者為限」；合法建物重建價格部分，依第十條 第一項第一款第一目、第三目規定：「房屋面積以拆除面積 乘以重建單價計算重建價格；建築物拆除面積之計算，已辦 建物登記者，照登記面積計算」；違章建築處理費部分，則 依同辦法第十條第一項第二款第一目、第二目規定：「五十 二年以前之舊有違章建築，按合法建築物重建價格百分之八 十計算；五十三年至七十七年八月一日之違章建築，按合法 建築物重建價格百分五十計算」。詎被告奕士明明知上述法 令規定，為能減少拆遷阻力，竟意圖為上揭拆遷戶私人之不 法利益，在未向地政機關、建築管理等相關機關查明，亦明 知上揭拆遷戶均未提出相關證明文件，以證明各該建物超出 建物登記謄本上登記面積部分為合法建築物，或該建築物附 屬之增建違章建築部分屬七十七年八月一日以前之違章建築 之情形下，即以上揭建築物均屬經地政機關辦理建物所有權 登記之房屋為由，逕行認定上揭應拆除之建築物，包含超出 總登記面積之增建違章建築物部分均為合法建築物，再以各 建築物實際測量所得之面積乘以重建單價而計算「重建價格 」之補償費。其中全拆除戶即○○街○○○○○號建築物登 記總面積合計僅為四二．一三平方公尺，被告奕士明則以其 實測拆除面積一０七．一四平方公尺乘以重建單價計算。部 分拆除戶即○○街○○○號一樂園公司建物登記總面積僅為 三五．五四平方公尺，被告奕士明就應拆除部分，則以實測 拆除面積合計為二一一．二七平方公尺乘以重建單價計算； 部分拆除戶即○○街○○○號建築物登記總面積僅為216.52 二一七．二四？？？平方公尺，在已登記面積之範圍內，應 拆建築物部分之登記面積合計僅為四一．一八平方公尺，被 告奕士明則以其實測應拆除部分之面積合計為一三九．三六 平方公尺乘以重建單價計算；部分拆除戶即○○路○段○○ ○巷○○號建築物登記總面積為一九四．三八平方公尺，應 拆除部分之建築物登記面積合計僅有一二九．五六平方公尺 ，被告奕士明則以其實測應拆除之面積合計為三五八．四二 平方公尺乘以重建單價計算；即未區分合法建築物及違章建 築物而以全部建築物，視為合法建物作為計算基礎之違法計



算方式，總計溢算重建價格之補償費新臺幣（下同）六百六 十六萬三千六百九十八元。被告奕士明於九十年十二月間完 成上揭拆遷戶調測、評估後，即在未檢附拆遷戶建物登記謄 本之情況下，將其明知不實之上揭計算資料登載於其職務上 製作之「臺北市政府工務局新建工程處舉辦萬華和平西路三 段一五九巷道路新築工程拆遷合法房屋補償計算表」及「萬 華和平西路三段一五九巷道路新築工程拆遷合法房屋補償費 表」送陳核批而行使之，使工程員蔡銘鐘、股長王可正、科 長陳昌仁、處長莊武雄審核後，准予依該不實之補償計算表 所示之金額，於九十年十二月十七日溢發予前述拆遷戶一樂 園股份有限公司、許重基、林榮福及顏迪煌等人，直接圖利 前揭拆遷戶合計六百六十六萬三千六百九十八元，並足以生 損害於臺北市政府發放拆遷補償費審核之正確性。㈡、被告奕士明對上開一樂園公司房屋在拆遷範圍內，均為增建 之「鋼構鐵皮屋」，而非原始登記之「木造」，且非屬三十 五年前興建之合法建築物，應屬違章建築，竟在職務上所製 作之一樂園公司之「萬華和平西路三段一五九巷道路新築工 程地上物拆遷平面圖」、「臺北市政府工務局新建工程處舉 辦萬華和平西路三段一五九巷道路新築工程拆遷合法房屋補 償計算表」中關於「建材」欄部分，均不實記載為「木造」 ，以資符合建物登記資料，並在計算表之「重建單價」、「 重建價格」亦均不實記載為合法建物之重建單價、價格，並 持以行使。又其明知關於拆遷戶拆遷獎勵金之發給，依「拆 遷補償辦法」第十二條所定，須拆遷戶於限期內或雖逾期而 於臺北市政府代為拆除前自行拆除者，始得領取拆遷獎勵金 之規定，與八十二年一月十三日簽奉臺北市政府工務局局長 核准之決議原則，即拆遷戶雖未自行拆除而僅依限騰空房屋 、交出鑰匙配合拆遷，即可領取拆遷獎勵金之決議不相符合 ，惟其對外公告及告知前揭拆遷戶領取拆遷獎勵金之條件， 均須依「拆遷補償辦法」第十二條規定自行拆除，始得領取 。故前揭拆戶即○○街○○○號一樂園公司於期限前即九十 一年三月五日即已自行拆除；而拆遷戶即○○街○○○號楊 榮福及○○路○段○○○巷○○號顏迪煌，均因不知如何自 行拆除而向被告奕士明詢問，被告奕士明則告以可找前揭公 共工程施工承商「聯強營造事業股份有限公司」（下稱聯強 公司）之現場工地主任陳章仁處理，導致陳章仁個人利用聯 強公司名義，偽向顏迪煌、楊榮福等人各詐騙自行拆除費用 各約十萬元不等之金額，惟並未依限為顏迪煌等人實施自行 拆除工作，而係於同年五月四日，由聯強公司以受臺北市政 府委託之名義代為拆除。拆遷戶即○○街○○○○○號許重



基則完全未自行拆除。依「拆遷補償辦法」第十二條所定「 凡於限期內自行拆除者，發給合法建築物重建價格及違章築 處理費百分之六十之拆遷獎勵金，逾期自行拆除者減半發給 ，逾期未拆而由臺北市政府代為拆除者，不予發給」之規定 ，前揭拆遷戶即○○街○○○號及一０八之一號、○○路○ 段○○○巷○○號，均未於期限內或逾期自行拆除，依被告 奕士明對外公告及具體告知拆遷戶所依據之法令(「拆遷補 償辦法」第十二條規定)，均不得領取拆遷補償費；而○○ 街○○○號一樂園公司（由簡振義代表處理）雖於期限內自 行拆除，惟所拆除部分，均非屬得發給重建價格補償費之違 建物，依法亦屬不得領取拆遷獎勵金。被告奕士明在明知上 情之情形下，竟仍承前圖利及行使偽造文書之概括犯意，登 載各該拆遷戶均已於九十一年三月五日實拆完畢，並可領取 法定全額之拆遷獎勵金之不實內容於職務上所製作之拆除查 報單，陳送呈核而行使之，使不知情之股長王可正、正工程 師蔣安棋、科長陳昌仁審核後，於九十一年三月二十七日由 新工處據以核發拆遷獎勵金，合計非法直接圖利上揭拆遷戶 五百六十八萬二千六百五十五元（詳細計算，請參見附表二 限期拆遷獎勵金欄），均足以生損害於臺北市政府核發拆遷 獎勵金之正確性。
㈢、案經法務部調查局臺北市調查處移送臺灣臺北地方法院檢察 署檢察官偵查起訴，因認被告奕士明所為，涉犯貪污治罪條 例第六條第一項第四款對於主管之事務圖利罪，及刑法第二 百十六條、第二百十三條之行使職務上登載不實公文書罪嫌 。
二、按刑事訴訟法第三百零八條規定：「判決書應分別記載其裁 判之主文與理由；有罪之判決並應記載犯罪事實，且得與理 由合併記載。」同法第三百十條第一款規定：「有罪之判決 書，應於理由內分別情形記載左列事項：一、認定犯罪事實 所憑之證據及其認定之理由。」及同法第一百五十四條第二 項規定：「犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪 事實。」揆諸上開規定，刑事判決書應記載主文與理由，於 有罪判決書方須記載犯罪事實，並於理由內記載認定犯罪事 實所憑之證據及其認定之理由。所謂認定犯罪事實所憑之「 證據」，即為該法第一百五十四條第二項規定之「應依證據 認定之」之「證據」。職是，有罪判決書理由內所記載認定 事實所憑之證據，即為經嚴格證明之證據，另外涉及僅須自 由證明事項，即不限定有無證據能力之證據，及彈劾證人信 用性可不具證據能力之彈劾證據。在無罪判決書內，因檢察 官起訴之事實，法院審理結果，認為不能證明被告犯罪，而



為無罪之諭知，則被告並無檢察官所起訴之犯罪事實存在， 既無刑事訴訟法第一百五十四條第二項所規定「應依證據認 定之」事實存在，因此，判決書僅須記載主文及理由，而理 由內記載事項，為法院形成主文所由生之心證，其論斷僅要 求與卷內所存在之證據資料相符，或其論斷與論理法則無違 ，通常均以卷內證據資料彈劾其他證據之不具信用性，無法 證明檢察官起訴之事實存在，所使用之證據並不以具有證據 能力之證據為限，是以本件被告奕士明既經本院認定無罪（ 詳下述），本判決即不再論述所援引有關證據之證據能力， 合先敘明。
三、次按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定其犯罪事實 ；又不能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法 第一百五十四條第二項、第三百零一條第一項分別定有明文 。又刑事訴訟法上所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定 被告確有犯罪行為之積極證據而言，該項證據自須適合於被 告犯罪事實之認定，始得採為斷罪資料。且認定不利於被告 之事實，須依積極證據，苟積極證據不足為不利於被告事實 之認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證 據。如未能發現相當證據，或證據不足以證明，自不能以推 測或擬制之方法，以為裁判之基礎。又刑事訴訟上證明之資 料，無論其為直接或間接證據，均須達於通常一般之人均不 致有所懷疑，而得確信其為真實之程度，始得據為有罪之認 定，若其關於被告是否犯罪之證明未能達此程度，而有合理 性懷疑之存在，致使無從形成有罪之確信，即不得遽為不利 被告之認定，此分別有最高法院三十年上字第八一六號、四 十年臺上字第八六號、七十六年臺上字第四九八六號判例可 資參照。
四、公訴人認被告奕士明涉有圖利及行使登載不實公文書之犯行 ，無非以被告奕士明之供述，證人蔡銘鐘、王可正、簡振義 、楊榮福、顏迪煌、黃維賢、陳盛添、陳章仁之證詞，及拆 遷補償相關計算表、拆遷戶平面圖、建物登記簿謄本、臺北 市建成地政事務所複丈成果圖、拆遷文件、聯強公司所提出 之現況圖、鑑定報告書、被告九十年十二月十日簽請核發補 償費之簽文、請款單、查報單、顏迪煌等人之臺灣銀行存摺 、陽明山信用合作社存款存摺節本為證據，而認被告奕士明 所計算之拆遷補償建物面積與建物登記簿謄本所載資料不符 ，且一樂園公司之建材登記不實，及各拆遷戶並未依登載日 期進行拆遷，被告奕士明知上情仍為虛妄記載等情事。五、訊據被告奕士明於審理中，固供承其於九十年四月間，擔任 臺北市政府工務局新工處配合科之副工程司職務期間，承辦



系爭拆遷工程，並負責辦理拆遷戶之合法建築物及違章建築 物之調查、合法建築物補償費與附屬違章建築處理費及限期 拆遷獎勵金之估定，及拆遷範圍內屬合法建築物之補償費評 估計算等業務，且將系爭工程範圍中如附表二所示之拆遷戶 ，其拆遷範圍全部以合法建築物重建價格，核定補償費及拆 除獎勵金，使附表二所示之拆遷戶取得如附表二所列之補償 費、獎勵金；且依建物登記謄本資料認定許重基、楊榮福、 顏迪煌等人三拆遷戶為合法建築物，均按實測面積乘以合法 建築物之重建單價計算補償費予楊榮福等人；且楊榮福等人 並未在九十一年三月五日前自行拆除應拆遷之房屋，而係由 市政府委託聯強公司拆除等事實不諱，但堅決矢口被訴圖利 他人與行使登載不實公文書等犯行，辯稱：其並無圖利他人 犯罪之動機與犯意；核算補償費之前曾向建管機關查詢系爭 一樂園公司拆遷戶有無違建查報紀錄，主管機關答覆沒有， 其對於增建或違章並不知情。本件關於系爭建物是否合法， 係依臺北市市長八十八年間所為之專簽，面積則係依據內政 部所訂頒之「建築改良物徵收補償費查估基準」第二條、第 四條之規定核算補償費，並無違法不當。如為三十五年十月 一日前之房屋，以時間認定，不須有建物登記或建物謄本， 合法面積不以建物謄本登記為準，且現場測繪時無法看出建 築物之年代，分不清是否有都增建、違建，核發拆遷獎勵金 是按照市○○○○○○○區○號公園拆遷案件之會議決議， 只要拆遷戶騰空點交給市政府，即可領取拆遷獎勵金。而上 開拆遷戶確實均於九十一年三月五日騰空點交，其據實記載 並無虛妄不實等語。
六、經查，被告奕士明為臺北市政府公務員，於九十年四月間承 辦系爭拆遷工程內拆遷戶之合法建築物及違章建築物之調查 、合法建築物重建價格（即補償價額）與附屬違章建築拆遷 處理費及限期拆遷獎勵金之估定，及拆遷範圍內屬合法建築 物之補償費評估計算等業務，以及其將部分拆遷戶即一樂園 公司所有之臺北市○○街○○○號房屋之拆遷範圍，全部以 合法建築物重建價格，核定補償價額及拆除獎勵金，一樂園 公司共領得如附表二編號四所示之三百三十八萬一千二百六 十一元之補償費（含重建價格與拆遷獎勵金）等情，為被告 所不爭執，並有新工處九十八年一月十日北市工新配字第○ ○○○○○○○○○○號函暨所附之系爭拆遷工程之相關現 場照片、簽呈、相關函文、拆遷戶清冊、拆遷範圍平面圖、 地形圖、公告、拆遷平面圖、開會通知單、拆遷合法房屋補 償費表、拆遷合法房屋補償計算表、合法房屋認定清冊、系 爭拆遷工程地區說明會會議紀錄（原審卷一第二七四至三一



一頁、第三一二頁、第三一四頁、第三一七至三三九頁）、 一樂園公司之第一商業銀行帳號○○○○○○○○○○○號 帳戶存摺封面及內頁影本、一樂園公司轉帳傳票等各在卷可 稽（見九十五年度他字第三七七０號偵查卷第六七至七一頁 ），此部分事實首堪認定。
七、被訴行使登載不實公文書圖利一樂園公司部分：㈠、一樂園公司所有之上開臺北市○○街○○○號房屋，係於日 據時期昭和十七年（依年號對照表換算為民國三十一年，以 下未特別載明者，均屬民國）已辦理建築物保存登記之建築 物，原登記之建坪為二十二坪，構造屬日式木造住家，所有 權人為中村仙藏。嗣國民政府來臺後予以接管收歸國有，於 四十年時辦理分割登記，構造仍為日式木造，建坪減為十坪 七合五勺，繼於四十三年出售予私人賴炳耀，登記面積改以 平方公尺計算，其登記面積為三五．五四平方公尺；復於五 十八年間移轉予賴炳坤，再於七十一年間輾轉移轉予一樂園 公司所有，構造仍登記為木造等情，有臺北市建成地政事務 所九十八年五月二十五日北市建三字第○○○○○○○○○ ○○號函暨所附上開房屋之相關登記謄本（含建物舊簿）、 異動索引、四十年六月三十日繪製之建物平面圖各在卷足憑 （見原審卷二第八五頁、第一二一至一三三頁）。但拆遷補 償中合法建物認定，依新工處九十七年十二月二十九日北市 工新配字第○○○○○○○○○○○號函稱：「按五十七年 以前之房屋登記，無需取得合法證明文件，即可辦理登記， 但因完成登記有其效力，本處於八十八年四月七日專案簽請 市長同意後，方以建物登記謄本作為合法房屋認定之依據。 」等語，有新工處之簽呈在卷可稽（見原審卷一第二一九至 二二一頁、第二二八至二三０頁），而被告於九十年九月五 日已依規定向其所屬長官簽請，按上述專簽核定為合法建物 ，經其所屬長官核可在案等情，有該簽呈附卷可按（見他字 三七七０卷第十一頁、十二頁，原審卷一第三二０至三二一 頁），是被告辯稱：依專案簽呈，系爭臺北市○○街○○○ 號房屋為合法建築乙節，尚非無據。
㈡、公訴人認被告奕士明至現場繪測結果，上開房屋應拆除面積 為二一一．二七平方公尺（含雜項建築物，詳如附表二編號 四所示一樓、騎樓及棚等之面積），有拆遷平面圖、拆遷合 法房屋補償計算表在卷可參（見原審卷一第三一二頁、第三 一四頁），扣除應拆除部分後，尚留有約八十一平方公尺之 建築物。而全部建物之總面積約三百平方公尺，明顯大於建 物登記謄本之記載，推估被告奕士明將違章建築合併列為合 法建物補償；且依證人簡振義於九十七年三月十二日偵訊筆



錄證述：「該房子是日據時代木造的房子，經過地震有翻修 過，在五十幾年時有由木造的水泥瓦改成木造的石棉瓦，再 整修擴大很多的面積，後來因為颱風，在七十幾年，木造房 屋就已經蛀掉了，就改成鋼造結構的鐵皮屋」等語，進而認 定被告奕士明於九十年四月間辦理系爭拆遷案時，明知系爭 建物原本登記面積僅為三五．五四平方公尺之木造房屋，除 此以外之建物均係於七十幾年所增建之違章建築，並非三十 五年以前或建築管理實施前所建造，不能當成是合法建物， 而應當成是違章建築物，僅能按合法建物百分之五十計算重 建價格。但被告奕士明於計算「重建價格」與「拆遷獎勵金 」時，竟以實際拆除範圍二一一．二七平方公尺均列為合法 建築物做為計算基準，認定其有圖利一樂園公司之犯行。是 此部分應審究者，厥為一樂園公司之建物興建時期究為何時 ？是否屬得列為合法建物補償期間。
㈢、公訴人指訴之事實，固有土地登記資料為據，然依被告奕士 明於再審期間所提自中央研究院美國國家檔案館調出之「三 十四年四月一日臺北市萬華地區空拍圖」（下稱「三十四年 空拍圖」）光碟檔案，經本院囑託臺灣大學理學院空間資訊 研究中心鑑定，認「臺北市○○區○○段○○段○○○○○ ○○○○○○地號判釋目標內於三十四年四月一日航照圖中 ，已具人字形屋頂之建物存在，其建物或建物附屬設施總面 積約一０六．七二平方公尺，佔三三五之二、三三七之一地 號範圍面積約百分之七三．四九」等語，此有國立臺灣大學 一０五年四月十八日校理字第○○○○○○○○○○號函暨 航照影像判釋成果報告在卷可憑（見本院再字卷第五八頁、 第五九至七四頁）。據此可知，本案位於臺北市○○街○○ ○號之房屋於「三十四年四月一日」航照時，光坐落於臺北 市○○區○○段○○段○○○○○○○○○○○○地號部分 面積，不加計第三三二之二地號（此部分未令該中心鑑定） ，面積已達一０六．七二平方公尺。而依新工處所製九十年 間拆除一樂園公司建物之範圍（見本院再字卷第一０三頁） ，現場為一前寬後窄之梯型建物，其面對馬路之右側長度為 二四．五公尺（即圖說編號一、二、三部分），左側則為二 六．五公尺，以此兩側為拆除長度；依四十七年都市計晝地 形圖與臺北市○○區○○段○○段○○○地號地籍圖謄本套 繪之結果（見本院再字卷第一０二頁、第一０四頁），可知 上開建物於九十年拆除之範圍，應該分別坐落臺北市萬華區 龍山段二小段第三三二之二、三三五之二、三三七之一地號 土地上，此觀上開臺灣大學鑑定報告圖十一紅色鑑定範圍（ 見本院再字卷第六一頁反面下方），其右側長度還原比例尺



計算僅約二一．七公尺，左側長度僅約二三．四公尺，亦可 知本院依被告所請送鑑定之範圍，並未列入同段第三三二之 二地號。又此部分第三三二之二地號部分之建物，依工業技 術研究院所出具之資料，經影像灰階紋理分析及立體影像綜 合判釋，第三三二之二地號範圍內，有一具有高度之結構物 ，其頂層面積經數位計算後，可判釋之範圍至少有十二．二 平方公尺，亦有工研院之民國三十四年航照套疊地籍線圖及 歷史航照影像加值成果說明附卷（見本院再字卷第九六至九 七頁）。故就九十年拆除範圍，一樂園公司所在之建物於三 十四年四月一日進行航照時，可得辨識之建物面積以臺灣大 學鑑定結果在三三五之二、三三七之一地號上有一０六．七 二平方公尺，加計工研院判讀三三二之二地號土地上有一二 ．二平方公尺，合計應為一一八．九二平方公尺。㈣、又本件拆除房屋之工程，乃就預定規劃拆除範圍，依據台北 市建築管理自治條例第七條第三項規定，應自建築線「退縮 十五公分」以上建築，故而系爭建物乃就該地籍線雙邊各加 十五公分為建築線即拆除線來計算其應拆除面積。以上開拆 遷平面圖編號一部分，因包含道路雙邊，故雙邊均應退縮而 多計算拆除寬度各十五公分，多計算拆除面積為四．五三平 方公尺（編號一長度為15.1公尺x0.3公尺）；另拆遷平面編 號二部分，因僅包含道路單邊，故應退縮而多拆除僅十五公 分，故以此計算該部分多拆除面積為一．０二平方公尺（編 號二長度6.8公尺x0.15公尺），系爭建物因建築線退縮而應 多計算拆除超過地籍線之面積合計共為五．五五平方公尺（ 4.53平方公尺+1.02平方公尺）。另依據台北市拆遷補償處 理辦法第十七條規定，系爭建物為平房，新工處在計算拆除 面積時應加算一八．０四平方公尺之延伸拆除面積，亦有台 北市政府工務局新建工程處九十八年十一月五日北市工新配 字第○○○○○○○○○○○號回函可憑（見原審卷三第七 七頁、第八十頁）。準此，系爭建物在計算實際拆除面積時 ，應扣除當時所加計之退縮線面積五．五五平方公尺及新工 處加算之拆除面積一八．０四平方公尺。以此計算被告認定 應合法補償之實際拆除面積應僅為一二四．七七平方公尺( 計算式為148.36平方公尺-18. 04平方公尺-5. 55平方公尺 ），此與系爭建物於三十四年四月一日當時可被判讀之面積 一一八．九二平方公尺幾近相同，再加上三十四年空照當時 因建物陰影遮蔽而無法判讀之部分，應可認定系爭建物於三 十四年四月一日當時即已建滿整個拆除範圍，嗣後並無空間 再予增建或擴建。公訴人徒以土地登記謄本僅三五．五四平 方公尺，未及注意系爭建物於三十四年四月一日即已興建達



一一八．九二平方公尺，自有未洽。
㈤、再依臺灣大學空間資訊研究中心鑑定資料顯示，一樂園公司 所屬系爭建物於三十四年四月一日航照時，已具「人字形屋 頂存在」（見本院再字卷第五八頁）；佐以曾親臨現場見聞 之專業測量人員朱世雄於原審審理中證稱：依系爭建物屋簷 下垂，人字型屋頂等特徵，可判斷系爭建物應為木造建築等 語（見原審九十九年六月四日審判程序筆錄第六頁）。而「 屋簷下垂，人字型屋頂覆蓋黑瓦」乃係日據時期老舊建物之 建築特色，則本件房屋之人字形屋頂自三十四年四月一日即 存在，並保留至九十年拆除時，期間並未更動，且屋頂覆蓋 之主要建築體範圍，於此期間亦無增建（三十四年之航照面 積與九十年之測量面積相近），整體建物主體應為木造無誤 ，不因外觀或有部分以鐵皮補強，即指該屋以鐵皮、鋼構擴 建。是被告奕士明在萬華和平西路三段一五九巷道路新築工 程地上物拆遷平面圖記載「木造」，自無任何登載不實之情 事。
㈥、雖公訴人另以證人簡振義於九十七年三月十二日在偵查時證 稱：「（問：在該處有無加蓋？）該房屋是日據時代木造的 房子，經過地震有翻修過，在五十幾年時有由木造的水泥瓦 改成木造的石棉瓦，整修時有擴大很多的面積，後來因為颱 風，在七十幾年，木造房屋已蛀掉了，就改成鋼造結構的鐵 皮屋，鐵皮（鋼浪板）屋頂，就一直到拆除時維持同樣的樣 貌，當時有照相」，及其於九十八年四月二十九日在原審審 理時證稱：原本是木造，面積很小，後來改成鐵皮屋，是鋼 骨鐵皮屋，整個蓋滿，沒有空地等證詞，認系爭房屋有擴建 情形。但系爭建物乃一樂園公司於七十一年間始取得，之前 係由賴炳坤居住，證人簡振義僅係受雇於賴炳坤興建「一樂 園大飯店」，其本身居住在桃園，飯店興建後即離開公司， 從未居住在系爭建物，亦未親身經歷系爭建物之修繕等情， 此觀證人即原屋主賴炳坤之妻賴許招治，於九十九年六月二 十五日本院前審程序中證稱：簡振義沒住過○○街○○○號 房屋等語可佐（見本院上訴卷第一二四至一二七頁）。況證 人簡振義於九十七年三月十二日偵查時已證述：「（問：你 何時開始住在該處？）(民國）六十七年到一樂園上班。」 、「（問：你為何會知道六十七年之前的事？）因為老闆賴 炳坤有和我講，而且相關資料和拆遷事宜是我去幫他處理， 賴炳坤已經去世」（見偵卷第一四二至一四五頁）；及九十 八年四月二十九日在原審審理時證稱：因我乾父母年紀大， 乾爸（指賴炳坤）於八十八年過世。…，從外觀可以看出精 漢堂大商展照片的建築是鋼造…。」等語（見原審卷二第四



一至四七頁）。可知證人簡振義知悉六十七年前系爭建物修 繕事情，乃係到一樂園公司上班後，聽聞賴炳坤轉述而來， 且證人簡振義係賴炳坤於八十八年過世後，因幫忙處裡拆遷 事宜而接觸到系爭房屋資料，並藉由一張照片，從建物外觀 臆測為鋼造建材，並非親身經歷五十幾年、七十幾年間之修 繕過程，亦非親自進入屋內而知悉系爭建物之建材。況依四 十七年地形圖、三十四年航照圖，分別與臺北市○○區○○ 段○○段○○○地號地籍圖謄本為套繪，結果顯示系爭建物 所坐落之地號三三二之二、三三五之二、三三七之一等土地 ，在當時已蓋滿建築物，別無空間，且該房屋之外觀、形狀 呈前寬後窄，此均與九十年拆除時房屋實際測量之形狀相同 。另依據臺灣大學空間資訊研究中心鑑定結果，系爭建物在 三十四年四月一日前，坐落在地號三三五之二、三三七之一 土地上之建物面積已達一０六．七二平方公尺，扣除道路空 地，業已建滿三三五之二、三三七之一地號土地，實無再擴 建之空間。據此，證人簡振義所證：系爭建物原本面積很小 ，之後才大幅擴建蓋滿云云，顯然與上開地形圖、航照圖， 及臺灣大學空間資訊研究中心鑑定之客觀結果迥異，所證自 無可採。綜上可知，系爭建物於三十四年四月一日至四十七 年，直至九十年本案道路拓寬工程拆除時之面積、形狀均相 同。再參酌證人即原屋主賴柄坤之妻賴許招治之證述：系爭 建物於興建完成後，從沒有增建或改建等語，相互勾稽，應 可確認系爭建物於三十四年四月一日前即已全部建造完成， 並非於五十年間擴建，更非於七十年間增建而得。㈦、又依臺北市拆遷補償處理辦法第三條第一款規定，於三十五 年十月一日前興建之建物，縱無使用執照、建造執照及建築 許可，均可認為是「合法建築物」。依前揭鑑定之說明，系 爭房屋既係三十四年四月一日以前所完成之建物，自為合法 建物。再按有關合法建築物之認定依據，臺北市政府工務局 新建工程處函稱：「按五十七年以前之房屋登記，無需取得 合法證明文件，即可辦理登記，但因完成登記有其效力，本 處於八十八年四月七日專案簽請市長同意後，方以建物登記 謄本作為合法房屋認定之依據。」等語，此有該處九十七年 十二月二十九日北市工新配字第○○○○○○○○○○○號 函復暨所附之上開工務局新建工程處之簽呈在卷可稽（見原 審卷一第二一九至二二一頁、第二二八至二三０頁）。而被 告於九十年九月五日確已依規定向其所屬長官簽請按上述專 簽核定為合法建物，經其所屬長官核可在案，已完備行政程 序等情，亦有該簽呈在卷足憑（見他字三三七０卷第十一至 十二頁，原審卷一第三二０至三二一頁）。是以，被告奕士



明依臺北市政府之規定專案簽呈，經長官專簽核定為合法建 物，系爭建物應為合法建築乙節，自屬有據。況且系爭建物 既係於三十四年四月一日前已興建完成，且未有增建或改建 之情，依上開函示，系爭建物全部均應屬合法建物無疑。㈧、再者，臺北市違章建築處理要點第三十五點規定：老舊建築 得在原規模原範圍內加以修繕，且若依原有材質修繕確有困 難，得改以非鋼筋混凝土之其他材質修繕（見本院再字卷第 一０五頁）。系爭建物在拆除時已經存在達六十餘年，衡情 自有修繕情事。但修繕未必係違章建築，依上開要點規定， 材料選擇只要非以鋼筋混凝土，其他所有材質均可加以修繕 ，當然包括以鐵皮覆蓋屋頂，以鋼架或磚塊協助支撐牆壁或 支柱。若系爭建物因損壞而使用鐵皮修整，因非屬鋼筋混凝 土永久性材料，即屬合法修繕行為，不因此使建物從合法建 物變成違章建築。本件證人即新工處派至現場測量之測工朱 世雄，於九十九年六月四日在本院前審審理時亦證述：判斷 房屋構造，室外、室內都要看，要看大門及屋頂，門口騎樓 也要看，還有裡面的構造綜合判斷等語（見本院上訴卷第一 一二頁反面至第一一四頁反面），可知系爭建物可修繕材料 之廣，非可單從一個地方判斷，且實際上必須要進屋內查看 是否有經鋼筋混凝土改建，才能判斷是否屬於違建。又依據 臺北市政府違建查報作業原則第二十八點規定：「原有壹樓 老舊房屋拆除，僅保留與鄰房共同壁，得以非永久性材料（ 鋼筋混凝土構造除外），依原規模修復或復建。」並不會被 查報為需拆除之違建（見本院再字卷第一０八頁），故老舊 建物之修繕範圍，只要留下與鄰房之共同壁，其他部分均可 以非永久性之鋼筋混凝土材料修繕，容許範圍之廣，如不看 大門、屋頂及進屋察看內部構造綜合判斷，難僅憑外觀判斷 其原本之構造。而本件既經專業測量人員朱世雄親至現場， 依屋簷下垂，人字型屋頂等特徵，判斷系爭建物是「木造」 ，被告奕士明據此記載在職務所掌之公文書上，自無明知不 實而為虛妄登載情事。
㈨、再依照臺北市政府工務局新建工程處九十七年十二月二十九 日北市工新配字第○○○○○○○○○○○號之函示第四點 、第五點記載：「於民國四十七年以前之建物，僅需以水電 單據即可申辦，無須取得合法證明文件。五十七年以後登記 時，方需以合法文件方可登記。早期建物僅憑水電單據即可 辦理登記，故早期登記面積恐與建物實測面積不盡相符」（ 見本院再字卷第一一０頁反面)，亦由於登記面積與實際建 築面積不符所產生之拆除糾紛屢見不鮮，臺北市政府於一０ 二年三月一日新制定之「臺北市舉辦公共工程拆遷補償自治



條例施行細則」第六條，已刪除依登記面積認定合法建物拆 除面積之規定，改規定「需地機關辦理合法建築物拆除，有 已辦建物登記而登記面積與現場拆除面積顯不相符，或合法 建築物與在同一地址供居住營生用之違章建築間無法界定範 圍之情形時，應以稅捐機關之房屋稅籍資料，並比對建管處 查報及建築物所有權人或使用人報該處備查之面積，作為估 算拆除面積之參考。前項情形，無稅捐機關房屋稅籍資料時 ，以最接近本自治條例第三條第一款第二目及第三目所訂年 期之該地區航測地形圓面積核對，並以形狀符合之面積為參 考。」（見本院再字卷第一一二頁），顯見徒以權狀登記在 實務操作上有事實上之困難。本件系爭建物在三十四年四月 一日前之實際建物範圍，確與登記面積不符，已如前述。則 本案卷內既查無違建查報資料，亦無房屋稅籍資料，故應以 該地區航測地形圖面積核對，並以形狀符合之面積為參考， 非僅依據登記面積認定建物合法範圍之依據。另依八十九年 十二月三十日內政部所頒布建築改良物徵收補償費查估基準 」（以下簡稱「徵收補償費查估基準」）第二條、第四條規 定，「本基準所稱之建築改良物（以下簡稱建物）係指依法 興建或建築管理前興建完成之建物。」、「建物重建價格之 核算以拆除面積乘以重建單價計算。」（見本院再字卷第一