臺灣新北地方法院刑事判決 106年度醫訴字第2號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 許一良
選任辯護人 張克豪律師
林宗憲律師
蔡正廷律師
上列被告因違反醫師法案件，經檢察官提起公訴（106 年度偵字
第10652 號），被告於本院準備程序進行中就被訴事實為有罪之
陳述，經告知簡式審判程序之旨，並聽取公訴人、被告及辯護人
之意見後，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，
判決如下：
主 文
許一良未取得合法醫師資格，執行醫療業務，處有期徒刑柒月。緩刑貳年，並應於本判決確定後陸個月內，向公庫支付新臺幣參萬元。
事 實
一、許一良明知自己未取得合法醫師資格，不得執行醫療業務， 竟基於非法執行醫療業務之犯意，自民國105 年8 、9 月間 起，在新北市○○區○○○路0 號3 樓，為林秀芳、趙悅梅 、連奕秀、吳芷誼等病患，施以問診及針灸之醫療行為，而 執行醫療業務。嗣因吳芷誼向新北市政府衛生局檢舉，經該 局於105 年11月22日下午2 時35分許（起訴書誤載為同年月 23日下午6 時許），前往上址稽查，發現有針灸針66支及藥 袋10包，始查悉上情。
二、案經新北市政府衛生局函請及吳芷誼訴請臺灣新北地方法院 檢察署檢察官偵查起訴。
理 由
一、本案被告許一良所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以 上有期徒刑以外之罪，亦非屬高等法院管轄之第一審案件， 其於本院準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式 審判程序之旨，並聽取公訴人、被告及辯護人之意見後，認 無不得或不宜改依簡式審判程序進行之處，爰依刑事訴訟法 第273 條之1 第1 項規定，經合議庭裁定由受命法官獨任進 行簡式審判程序。
二、上揭犯罪事實，業據被告於偵查及本院審理時均坦承不諱（ 見臺灣新北地方法院檢察署105 年度他字第7255號偵查卷【 下稱他字卷】第42頁、本院卷第46頁、第52頁），核與證人 即告訴人吳芷誼、證人吳政龍於偵查中之證述大致相符（見 他字卷第26頁至第27頁、第32頁至第34頁、第41頁至第42頁 ），並有新北市政府衛生局105 年12月8 日新北衛醫字第10
52233050號函暨105 年11月22日、同年月23日現場稽查工作 日誌表、同年月22日訪問紀要、藥物檢查現場記錄表各1 份 、現場照片32張、105 年11月14日公務電話紀錄表、新北市 政府人民陳情案件案件明細各1 份、被告與證人吳政龍通訊 軟體LINE對話紀錄擷圖4 張在卷可稽（見他字卷第3 頁至第 15頁、第17頁至第19頁、臺灣新北地方法院檢察署106 年度 偵字第10652 號偵查卷【下稱偵字卷】第3 頁至第6 頁）， 足認被告上開任意性之自白與事實相符，應堪採信。本案事 證明確，被告犯行堪以認定，應予依法論科。
三、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律；但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查被告行為後，醫師法第28條業於105 年11月30日修正公布，於同年12月2 日生效施行，修正前醫 師法第28條規定：「未取得合法醫師資格，擅自執行醫療業 務者，處6 個月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬 元以上150 萬元以下罰金，其所使用之藥械沒收之。但合於 下列情形之一者，不罰：一、在中央主管機關認可之醫療機 構，於醫師指導下實習之醫學院、校學生或畢業生。二、在 醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事人 員。三、合於第11條第1 項但書規定。四、臨時施行急救。 」，修正後則規定：「未取得合法醫師資格，執行醫療業務 者，處6 個月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元 以上150 萬元以下罰金。但合於下列情形之一者，不罰：一 、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫 學院、校學生或畢業生。二、在醫療機構於醫師指示下之護 理人員、助產人員或其他醫事人員。三、合於第11條第1 項 但書規定。四、臨時施行急救。」，經比較修正前、後醫師 法第28條規定，修正後之規定刪除「其所使用之藥械沒收之 」等字，依修正理由說明係為回歸適用（修正後）刑法之沒 收規定，另將「擅自執行醫療業務者」修改為「執行醫療業 務者」，此僅屬文字酌修，是修正後之規定並未涉及構成要 件與法定刑之變更，對被告而言並無有利、不利之影響，不 生新舊法比較之問題，依一般法律適用原則，應逕行適用裁 判時法即修正後醫師法第28條規定。
四、論罪科刑：
㈠按醫療業務係指以醫療行為為職業而言，不問是主要業務或 附屬業務，凡職業上予以機會，為非特定多數人所為之醫療 行為均屬之。且醫療業務之認定，並不以收取報酬為其要件 。上揭所稱醫療行為，係指凡以治療、矯正或預防人體疾病 、傷害、殘缺為目的，所為的診察、診斷及治療；或基於診
察、診斷結果，以治療為目的，所為的處方、用藥、施術或 處置等行為的全部或一部的總稱，且此一定義，於醫師、中 醫師、牙醫師均適用之。經查，被告未取得合法醫師資格， 為病患從事問診及針灸行為等醫療業務，又無醫師法第28條 但書所列各款情事，是核其所為，係犯醫師法第28條前段之 未取得合法醫師資格，執行醫療業務罪。
㈡次按醫師法第28條所謂之「醫療業務」，係指以醫療行為為 職業者而言，乃以延續之意思，反覆實行同種類之行為為目 的之社會活動，當然包含多數之行為，是該條所謂之執行醫 療業務，立法本旨即包含反覆、延續執行醫療行為之意，故 縱多次為眾病患為醫療行為，雖於各次醫療行為完成時，即 已構成犯罪，然於刑法評價上，則以論處單純一罪之集合犯 為已足（最高法院100 年度台上字第5169號判決意旨參照） 。準此，被告自105 年8 、9 月間起至105 年11月22日止， 在上址內多次對病患執行醫療業務之行為，係基於概括之犯 意，在密集期間內以相同之方式反覆延續進行其醫療業務， 在行為概念上，縱有多次執行醫療之舉措，仍認應評價為包 括一罪之集合犯。
㈢爰審酌被告非法執行醫療業務，影響公眾醫療品質，更危及 民眾身體健康，所為應予非難，兼衡其素行、教育程度、家 庭經濟狀況、犯罪之動機、目的、手段、非法執行醫療業務 之期間及犯後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示 之刑。
㈣被告前未曾因故意犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，有臺灣高 等法院被告前案紀錄表在卷可考，其因一時失慮致犯本罪， 犯後已坦承犯行，知所悔悟，本院信其經此偵審程序及刑之 宣告後，應能知所警惕，而無再犯之虞，因認所宣告之刑以 暫不執行為適當，爰依刑法第74條第1 項第1 款之規定，併 予宣告緩刑2 年，以啟自新。復為確保被告能記取教訓、建 立尊重法治之正確觀念，認仍有課予一定負擔之必要，爰依 刑法第74條第2 項第4 款之規定，諭知被告應於本判決確定 後6 個月內，向公庫支付新臺幣3 萬元。倘被告違反上開所 定負擔且情節重大，足認原宣告之緩刑難收其預期效果，而 有執行刑罰之必要者，檢察官得依刑法第75條之1 第1 項第 4 款之規定，聲請撤銷上開緩刑之宣告，附此敘明。五、沒收：
被告行為後，刑法有關沒收之規定，業於104 年12月30日、 105 年6 月22日修正公布，於105 年7 月1 日施行，依刑法 第2 條第2 項及刑法施行法第10條之3 第2 項之規定，應適 用裁判時法，且無新舊法比較適用之問題，於新法施行後，
應一律適用新法之相關規定。又修正後醫師法第28條規定既 刪除「其所使用之藥械沒收之」即關於沒收之特別規定，業 如前述，是就犯醫師法第28條前段之非法執行醫療業務罪所 用之物，自應回歸適用刑法關於沒收之規定。而按「供犯罪 所用、犯罪預備之物或犯罪所生之物，屬於犯罪行為人者， 得沒收之。但有特別規定者，依其規定。」，刑法第38條第 2 項定有明文。再按「犯罪所得，屬於犯罪行為人者，沒收 之。但有特別規定者，依其規定。」、「前二項之沒收，於 全部或一部不能沒收或不宜執行沒收時，追徵其價額。」， 刑法第38條之1 第1 項、第3 項亦分別定有明文。經查，現 場查獲之針灸針66支，並未扣案，雖係被告供本案犯行使用 之物，惟非被告所有，而藥袋10包，則係被告之友人託其購 買分裝，與本案犯行無關一節，業據被告供明在卷（見本院 卷第55頁），且經新北市政府衛生局抽驗上開其中1 包藥袋 之藥物，並未檢出摻加西藥成分一情，有該局106 年1 月9 日檢驗報告、同年月18日結果報告各1 份附卷可考（見偵字 卷第9 頁至第11頁），是無積極證據足認上開之物係屬被告 所有而供其犯罪所用、預備或所生之物，亦非違禁物，爰均 不予宣告沒收。另被告於偵查及本院審理時供稱：伊為病患 施以針灸並未收取費用等語（見他字卷第41頁至第42頁、本 院卷第56頁），自無犯罪所得應予沒收或追徵價額之問題， 附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273 條之1 第1 項、第299 條第1項前段，醫師法第28條前段，刑法第11條前段、第74條第1 項第1 款、第2 項第4 款，判決如主文。
本案經檢察官蔡景聖偵查起訴，由檢察官李秉錡到庭執行公訴。中 華 民 國 106 年 8 月 11 日
刑事第二十二庭 法 官 胡佩芬
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 王萌莉
中 華 民 國 106 年 8 月 14 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
醫師法第28條
未取得合法醫師資格，執行醫療業務者，處6 個月以上5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣30萬元以上150 萬元以下罰金。但合於下列情形之一者，不罰：
一、在中央主管機關認可之醫療機構，於醫師指導下實習之醫學 院、校學生或畢業生。
二、在醫療機構於醫師指示下之護理人員、助產人員或其他醫事 人員。
三、合於第11條第1 項但書規定。
四、臨時施行急救。