臺灣新北地方法院刑事判決 106年度訴字第406號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 顏智青
選任辯護人 張建鳴律師（法律扶助律師）
上列被告因違反槍砲彈藥刀械管制條例案件，經檢察官提起公訴
（106 年度偵字第4417號），本院判決如下：
主 文
顏智青未經許可，持有可發射子彈具有殺傷力之改造手槍，累犯，處有期徒刑參年拾月，併科罰金新臺幣捌萬元，罰金如易服勞役，以新臺幣壹仟元折算壹日。
扣案如附表編號一、二所示之槍枝貳枝及編號三⑴所示未經試射之子彈共伍顆均沒收。
事 實
一、顏智青知悉可發射子彈具有殺傷力之改造手槍及具有殺傷力 之子彈，分別屬槍砲彈藥刀械管制條例第4 條第1 項第1 款 、第2 款所列管之槍砲、彈藥，未經中央主管機關許可，不 得持有，竟基於持有可發射子彈具殺傷力槍枝及具殺傷力子 彈之犯意，於民國105 年7 月中旬某日，在臺南市新營交流 道高速公路橋下某處，以新臺幣（下同）6 萬元之代價，向 真實姓名年籍不詳、綽號「槍王」之成年男子，購入如附表 編號一、二所示可發射子彈具有殺傷力之改造手槍2 枝（含 彈匣2 個，槍枝管制編號：0000000000、0000000000號）及 如附表編號三⑴所示具殺傷力之子彈7 顆，而未經許可持有 之。嗣於105 年10月14日凌晨3 時40分許，顏智青駕駛車牌 號碼000-0000號自用小客車行經新北市新莊區新樹路551 巷 口時，因形跡可疑為警盤查，經警徵得其同意後對上開車輛 執行搜索，當場在駕駛座正下方查扣如附表編號一至五所示 之物，始悉上情。
二、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣新北地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
壹、程序方面：
一、按被告以外之人於審判外之陳述，雖不符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，而經當事人於審判程序同意 作為證據，法院審酌該言詞陳述或書面陳述作成時之情況， 認為適當者，亦得為證據。當事人、代理人或辯護人於法院 調查證據時，知有第159 條第1 項不得為證據之情形，而未 於言詞辯論終結前聲明異議者，視為有前項之同意，刑事訴 訟法第159 條之5 定有明文。經查，本件檢察官、被告顏智 青及辯護人對本院所引用之各項供述證據，均表示同意作為
本案證據而有證據能力（見本院卷第128 頁至第129 頁）， 且本院審酌該等證據作成時，並無何干擾或違反、不當取供 之情形存在，認以之作為證據應屬適當，復經本院於審判程 序中逐一提示、朗讀並告以要旨，檢察官、被告及辯護人均 表示沒有意見（見本院卷第159 頁至第161 頁），揆諸前揭 說明，本院所引用之各項供述證據自均具有證據能力。二、另本案所引用之各項非供述證據，並無證據證明係公務員違 背法定程序取得，且經本院於審判程序中依法踐行調查證據 程序，被告及辯護人亦未於言詞辯論終結前爭執各該證據之 證據能力，應可作為本件之證據，併予敘明。
貳、實體方面：
一、上揭犯罪事實，業據被告顏智青於警詢、偵查及本院準備暨 審理程序中均坦承不諱（見臺灣新北地方法院檢察署105 年 度偵字第30843 號卷【下稱偵查卷】第14頁至第22頁、第10 8 頁至第110 頁，本院卷第127 頁、第162 頁），並有自願 受搜索同意書、新北市政府警察局新莊分局搜索扣押筆錄、 扣押物品目錄表、車輛詳細資料報表各1 份、新北市政府警 察局槍枝初步檢視報告表3 份及扣案物暨現場照片23張（見 偵查卷第23頁、第24頁至第27頁、第55頁、第31頁至第47頁 、第93頁至第104 頁）在卷可稽，復有如附表編號一至三⑴ 所示槍彈扣案可資佐證。而被告遭查獲持有如附表編號一至 三⑴所示之槍彈，經送內政部警政署刑事警察局分別以檢視 法、性能檢驗法、試射法鑑驗，鑑定結果分別如附表編號一 至三⑴「鑑定結果」欄所示內容，有內政部警政署刑事警察 局105 年11月9 日刑鑑字第1050097847號鑑定書1 份（見偵 查卷第147 頁至第153 頁）附卷可佐，足認扣案如附表編號 一、二所示之改造手槍2 枝、扣案如附表編號三⑴所示之非 制式子彈7 顆，分屬槍砲彈藥刀械管制條例第4 條第1 項第 1 款、第2 款所稱之槍砲、彈藥且均具有殺傷力，足徵被告 前開自白均與事實相符，堪以採信。綜上所述，本件事證業 臻明確，被告犯行已堪認定，應予依法論科。
二、論罪科刑：
㈠核被告所為，係犯槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項之未 經許可持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪及同條例第12條 第4 項之未經許可持有子彈罪。起訴書證據並所犯法條欄二 雖漏載被告上開犯行亦涉犯槍砲彈藥刀械管制條例第12條第 4 項之未經許可持有子彈罪名，惟起訴事實已敘及被告持有 具殺傷力子彈7 顆，公訴檢察官於本院審理時亦已當庭補充 上開部分之起訴法條（見本院卷第158 頁），被告並為認罪 之表示（見本院卷第162 頁），附此敘明。又非法持有槍砲
彈藥刀械等違禁物，所侵害者為社會法益，如持有之客體種 類相同（同為手槍，或同為子彈者），縱令持有之客體有數 個（如數支手槍、數顆子彈），仍為單純一罪，不發生想像 競合犯之問題（最高法院92年度台上字第2121號判決意旨參 照），故本件被告持有改造手槍2 枝、子彈7 顆之行為，應 各僅成立一未經許可持有可發射子彈具有殺傷力之槍枝罪、 未經許可持有子彈罪
㈡按同時持有手槍、子彈，係觸犯槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項、第12條第4 項之罪，應依想像競合犯從較重之該 條例第8 條第4 項之未經許可持有手槍罪處斷（最高法院74 年台上字第3400號判例、81年度台上字第1418號判決意旨參 照）。本件被告同時持有如附表編號一至三⑴所示具有殺傷 力之改造手槍2 枝及子彈7 顆，係以一行為同時觸犯未經許 可持有可發射子彈具殺傷力之槍枝罪及未經許可持有子彈罪 ，為想像競合犯，應從一重以未經許可持有可發射子彈具有 殺傷力之槍枝罪處斷。
㈢刑之加重事由：
⒈按二以上徒刑之執行，除數罪併罰，在所裁定之執行刑尚未 全部執行完畢以前，各罪之宣告刑均不發生執行完畢之問題 外（47年台抗字第2 號判例），應以核准開始假釋之時間為 基準，限於原各得獨立執行之刑，均尚未執行期滿，始有依 刑法79條之1 第1 項、第2 項規定，合併計算其最低應執行 期間，同時合併計算其假釋後殘餘刑期之必要。倘假釋時， 其中甲罪徒刑已執行期滿，則假釋之範圍應僅限於尚殘餘刑 期之乙罪徒刑，其效力不及於甲罪徒刑。縱監獄將已執行期 滿之甲罪徒刑與尚在執行之乙罪徒刑合併計算其假釋最低執 行期間，亦不影響甲罪業已執行完畢之效力。裁判確定後犯 數罪，受二以上徒刑之執行（非屬合併處罰範圍）者，其假 釋有關期間如何計算，有兩種不同見解：其一為就各刑分別 執行，分別假釋，另一則為依分別執行，合併計算之原則， 合併計算假釋有關之期間。為貫徹監獄行刑理論及假釋制度 之趣旨，並維護受刑人之利益，自以後者為可取，固為刑法 第79條之1 增訂之立法意旨（錄自立法院公報83卷第146 、 147 頁「刑法假釋規定條文對照表」修正說明㈠）。惟上開 放寬假釋應具備「最低執行期間」條件之權宜規定，應與累 犯之規定，分別觀察與適用。併執行之徒刑，本係得各別獨 立執行之刑，對同法第47條累犯之規定，尚不得以前開規定 另作例外之解釋，倘其中甲罪徒刑已執行期滿，縱因合併計 算最低應執行期間而在乙罪徒刑執行中假釋者，於距甲罪徒 刑期滿後之假釋期間再犯罪，即與累犯之構成要件相符，仍
應以累犯論（最高法院103 年度第1 次、104 年度第7 次刑 事庭會議決議意旨參照）。
⒉被告前①因違反藥事法案件，經臺灣臺南地方法院以100 年 度訴字第1227號判決判處有期徒刑10月，上訴後經其撤回上 訴而確定；②因違反毒品危害防制條例，經本院以101 年度 訴字第1462號判決判處有期徒刑10月確定；上揭①、②二案 之罪刑嗣經本院以101 年度聲字第4592號裁定應執行有期徒 刑1 年7 月確定（檢察官執行指揮書所載執行期滿日為103 年2 月28日，下稱甲罪）；③因違反毒品危害防制條例案件 ，經本院以101 年度訴字第2243號判決判處有期徒刑10月、 10月，定應執行有期徒刑1 年6 月確定；④因違反毒品危害 防制條例案件，經本院以101 年度訴字第2355號判決判處有 期徒刑10月確定；上揭③、④二案接續甲罪執行，並於104 年8 月20日縮短刑期假釋出監並付保護管束，嗣經撤銷假釋 ，於105 年10月14日入監執行殘刑，有被告之臺灣高等法院 被告前案紀錄表、在監在押全國紀錄表各1 份在卷可參，揆 諸前揭說明，被告所犯甲罪既已於103 年2 月28日執行期滿 ，則其於受有期徒刑執行完畢後5 年內，故意再犯本件有期 徒刑以上之罪，為累犯，自應依刑法第47條第1 項之規定加 重其刑。
㈣爰以行為人之責任為基礎，審酌被告明知具殺傷力之改造手 槍、子彈均係法令列管之違禁物，竟漠視法令貿然持有扣案 改造手槍、子彈，其所為對社會秩序與治安及他人生命、身 體等安全均潛藏有高度之危害，惡性非屬輕微，行為應予非 難，兼衡其持有槍彈之數量、持有時間之久暫，未持以犯罪 或取得其他不法利益，亦未實際傷及他人或造成實際之損害 ，暨其素行、智識程度、生活狀況、犯罪動機、目的，及犯 後坦承犯行之態度等一切情狀，量處如主文所示之刑，並就 併科罰金部分諭知易服勞役之折算標準。
三、關於沒收：
扣案如附表編號一、二所示改造手槍2 枝、如附表編號三⑴ 所示未經試射之非制式子彈5 顆，經送鑑定結果均認具有殺 傷力，業經說明如前，依槍砲彈藥刀械管制條例之規定均不 得持有而屬違禁物，自均應依刑法第38條第1 項規定宣告沒 收。至扣案如附表編號三⑴所示已試射之非制式子彈2 顆， 均業經內政部警政署刑事警察局鑑定試射擊發，既均因試射 擊發，而喪失子彈之外型、作用及性質，不再具有殺傷力； 另扣案如附表編號三⑵所示無法擊發之非制式子彈1 顆、附 表編號四所示改造手槍1 枝及附表編號五所示已擊發之彈殼 1 顆，經同局鑑定結果，均認不具殺傷力，有前揭鑑定書1
份在卷可參，均非屬違禁物，且與被告本案犯行無涉，自無 從宣告沒收，末此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299 條第1 項前段，槍砲彈藥刀械管制條例第8 條第4 項、第12條第4 項，刑法第11條前段、第2條第2 項、第47條第1 項、第55條、第42條第3 項、第38條第1項，判決如主文。
本案經檢察官張啓聰偵查起訴，由檢察官黃佳彥到庭執行公訴。中 華 民 國 106 年 8 月 22 日
刑事第十七庭審判長 法 官 藍海凝
法 官 黃乃瑩
法 官 莊哲誠
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀( 應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 但育緗
中 華 民 國 106 年 8 月 22 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
槍砲彈藥刀械管制條例第8 條
未經許可，製造、販賣或運輸鋼筆槍、瓦斯槍、麻醉槍、獵槍、空氣槍或第 4 條第 1 項第 1 款所定其他可發射金屬或子彈具有殺傷力之各式槍砲者，處無期徒刑或 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借前項所列槍枝者，處 5 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處無期徒刑或7 年以上有期徒刑，併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列第 1 項所列槍枝者，處 3 年以上 10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 7 百萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
犯第 1 項、第 2 項或第 4 項有關空氣槍之罪，其情節輕微者，得減輕其刑。
槍砲彈藥刀械管制條例第12條
未經許可，製造、販賣或運輸子彈者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，併科新臺幣 500 萬元以下罰金。
未經許可，轉讓、出租或出借子彈者，處 6 月以上 5 年以下有
期徒刑，併科新臺幣 300 萬元以下罰金。
意圖供自己或他人犯罪之用，而犯前二項之罪者，處 3 年以上10 年以下有期徒刑，併科新臺幣 700 萬元以下罰金。未經許可，持有、寄藏或意圖販賣而陳列子彈者，處 5 年以下有期徒刑，併科新臺幣 300 萬元以下罰金。
第 1 項至第 3 項之未遂犯罰之。
附表：
┌──┬─────────────┬───────────────┬──────┐
│編號│ 扣案物及數量 │ 鑑定結果 │ 沒收依據 │
├──┼─────────────┼───────────────┼──────┤
│ 一 │改造手槍壹枝（含彈匣壹個，│由仿BERETTA 廠半自動手槍製造之│刑法第38條第│
│ │槍枝管制編號一一○二一三八│槍枝，車通金屬槍管內阻鐵而成，│1 項 │
│ │五二八號） │擊發功能正常，可供擊發適用子彈│ │
│ │ │使用，認具殺傷力。 │ │
├──┼─────────────┼───────────────┼──────┤
│ 二 │改造手槍壹枝（含彈匣壹個，│由仿半自動手槍製造之槍枝，換裝│刑法第38條第│
│ │槍枝管制編號一一○二一三八│土造金屬槍管而成，擊發功能正常│1 項 │
│ │五三○號） │，可供擊發適用子彈使用，認具殺│ │
│ │ │傷力。 │ │
├──┼─────────────┼───────────────┼──────┤
│ 三 │子彈捌顆 │⑴柒顆，認均係非制式子彈，由金│未經試射之子│
│ │ │ 屬彈殼組合直徑8.9 ±0.5 mm金│彈伍顆部分依│
│ │ │ 屬彈頭而成，採樣貳顆試射，均│刑法第38條第│
│ │ │ 可擊發，認具殺傷力。 │1 項宣告沒收│
│ │ │ │，其餘部分毋│
│ │ │ │庸宣告沒收 │
│ │ ├───────────────┼──────┤
│ │ │⑵壹顆，認係非制式子彈，由金屬│毋庸宣告沒收│
│ │ │ 彈殼組合直徑8.9 mm金屬彈頭而│ │
│ │ │ 成，彈底發現有撞擊痕跡，經試│ │
│ │ │ 射，無法擊發，認不具殺傷力。│ │
├──┼─────────────┼───────────────┼──────┤
│ 四 │改造手槍壹枝（含彈匣壹個，│由仿BERETTA 廠M9型半自動手槍製│毋庸宣告沒收│
│ │槍枝管制編號一一○二一三八│造之槍枝，槍管內具阻鐵，無法發│ │
│ │五二九號） │射彈丸，認不具殺傷力。 │ │
├──┼─────────────┼───────────────┼──────┤
│ 五 │彈殼壹顆 │認係已擊發之口徑9 mm空包彈。 │毋庸宣告沒收│
└──┴─────────────┴───────────────┴──────┘