本票裁定強制執行
臺灣臺南地方法院(民事),抗字,105年度,39號
TNDV,105,抗,39,20160426,1

臺灣臺南地方法院民事裁定　　　　　　　 105年度抗字第39號
抗　告　人　陳明宏
相　對　人　中租迪和股份有限公司
法定代理人　陳鳳龍
上當事人間請求本票裁定強制執行事件，抗告人對於民國105年3
月23日本院105年度司票字第523號裁定提起抗告，本院裁定如下
：
主 文
抗告駁回。
抗告程序費用新臺幣壹仟元由抗告人負擔。
理 由
一、相對人於原審為本件聲請時主張：其執有抗告人及債務人菲 蘭德企業有限公司、陳明仁共同簽發如附表所示之本票1紙 ，並免除作成拒絕證書（付款地：臺南市○○區○○路000 號9樓之4），詎經相對人向抗告人等提示未獲付款，為此提 出本票1紙，聲請裁定准許強制執行等情，業據其提出系爭 本票為證，原裁定認與票據法第123條之規定相符，予以准 許。
二、抗告意旨略以：
㈠本件相對人未經提示系爭本票，即向抗告人及陳明仁等聲請 本票裁定強制執行，且未經等合法送達抗告人及陳明仁。又 陳明仁於民國105年2月12日已死亡，而抗告人為背書保證人 ，依民法第745條行使保證人先訴抗辯權，相對人應先向陳 明仁之遺產追討強制執行無效果後，再執行抗告人，為此請 求廢棄原裁定等語。
三、按在票據上簽名者，依票上所載文義負責，票據法第5條第1 項有明文規定，復按本票發票人所負責任，與匯票承兌人同 ，付款人於承兌後，應負付款之責，同法第121條、第52條 第1項亦有明文規定。依據上開規定，可知本票之發票人應 就本票票載文義負給付票款之責任。又按本票執票人，依票 據法第123條規定，聲請法院裁定許可對發票人之強制執行 ，係屬非訟事件，此項聲請之裁定，及抗告法院之裁定，僅 依非訟事件程序，就本票形式上之要件是否具備予以審查為 已足，並無確定實體上法律關係存否之效力，如發票人就票 據債務之存否有爭執時，應由發票人提起確認之訴，以資解 決（最高法院57年台抗字第76號、56年台抗字第714號判例 意旨參照）。次按，發票人或背書人，得為免除作成拒絕證 書之記載；匯票上雖有免除作成拒絕證書之記載，執票人仍 應於所定期限內，為承兌或付款之提示，但對於執票人主張 未為提示者，應負舉證之責，票據法第94條第1項、第95條



亦分別定有明文，該規定依票據法第124條於本票亦有準用 之。是本票既經記載免除作成拒絕證書，票據債務人若抗辯 執票人未經提示付款，即應負舉證責任（最高法院72年度台 上字第598號、84年台抗字第22號判決意旨參照）。四、經查：
㈠本件相對人主張其執有抗告人及債務人菲蘭德企業有限公司 、陳明仁共同簽發之本票1紙，並免除作成拒絕證書，詎相 對人屆期提示未獲付款，依票據法第123條規定，聲請裁定 准予強制執行等情，已據其提出系爭本票為證；又依系爭本 票上記載及簽章之形式，抗告人為系爭本票之共同發票人， 而非背書人，則原裁定以抗告人為系爭本票之共同發票人而 准許強制執行，即無不合。
㈡本件抗告人辯稱相對人未提示系爭本票云云，惟系爭本票上 既已有免除作成拒絕證書之記載，依票據法第124條準用第 95條但書之規定，相對人執系爭本票聲請裁定准許強制執行 時，僅需主張其於到期日後提示不獲付款，即為已足，抗告 人如辯稱相對人未經提示系爭本票，參之前開判決意旨，即 應由抗告人負舉證責任，惟抗告人未提出證據以實其說，自 難認抗告人所辯為可採。
㈢抗告人另辯稱其為保證人，爰依民法第745條行使保證人先 訴抗辯權云云，然抗告人上開主張，係屬實體上之爭執，揆 諸前揭最高法院判例及裁定意旨，應由抗告人另行提起訴訟 ，以資解決，非本件非訟程序所得審究。
㈣又原裁定係送達抗告人之戶籍地，亦為抗告人抗告狀所載之 住所地，且經抗告人住所地之同居人收受，並無何送達不合 法之處，此有送達證明書1紙在卷可按。至於，相對人聲請 裁定准許強制執行前，系爭本票另一共同發票人陳明仁業已 死亡，係僅就該債務人部分聲請准予強制執行不合法，原裁 定就抗告人部分為許可強制執行之裁定，尚無不合，抗告人 提起本件抗告，為無理由，應予駁回。
五、復按非訟事件程序費用，除法律另有規定外，由聲請人負擔 ；前項費用之負擔有相對人者，準用民事訴訟法有關訴訟費 用之規定；依法應由關係人負擔費用者，法院裁定命關係人 負擔時，應一併確定其數額，非訟事件法第21條第1項前段 、第2項、第24條第1項分別定有明文；訴訟費用，由敗訴之 當事人負擔，民事訴訟法第78條亦有規定。查本件抗告既經 駁回，抗告程序費用自應由敗訴之抗告人負擔；又抗告人提 起本件抗告，除繳納抗告費1,000元外，別無其他訴訟費用 之支出，故本件程序費用額確定為1,000元，並應由敗訴之 抗告人負擔。




六、據上論結，本件抗告為無理由，依非訟事件法第46條、第21 條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第495條之1第1項、第4 49條第1項、第78條、第95條，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 4 月 26 日
民事第二庭 法 官 田幸艷
以上正本係照原本作成。
本裁定除以適用法規顯有錯誤為理由外，不得再抗告，如提再抗告，應於收受送達後10日內委任律師為代理人向本院提出再抗告狀，並繳納再抗告費新臺幣1,000元。
中 華 民 國 105 年 4 月 26 日
書記官 鄭瓊琳
附表
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│附表： 105年度抗字第39號 │
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│編號│發 票 日│票 面 金 額 │ 請求金額 │到 期 日│
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│001 │104年2月24日│1,771,950元 │830,000元 │105年2月26日│
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