臺灣臺南地方法院刑事判決 105年度訴字第15號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 陳國勝
選任辯護人 洪梅芬律師
李政儒律師
涂欣成律師
上列被告因違反毒品危害防制條例等案件，經檢察官提起公訴（
104年度偵字第18655號），本院判決如下：
主 文
陳國勝犯如附表一、二所示之罪，各處如附表一、二所示之刑。附表一部分應執行有期徒刑伍年，扣案之0000000000號行動電話壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之販賣第二級毒品所得合計新臺幣壹萬貳仟參佰元沒收，如全部或一部不能沒收時，以其財產抵償之；附表二部分應執行有期徒刑壹年。
事 實
一、陳國勝基於意圖營利而販賣第二級毒品甲基安非他命之犯意 ，持其所有之0000000000號行動電話為聯絡工具，先後於附 表一編號1至12所示時間、地點，販賣如附表一編號1至12所 示數量之第二級毒品甲基安非他命予附表一編號 1至12所示 之交易對象，並向渠等收取如附表一編號 1至12所示之價金 。其復與蔡育緯共同基於意圖營利而販賣第二級毒品甲基安 非他命之犯意聯絡，於附表一編號甲所示時間、地點，以附 表一編號甲所示方式，共同販賣數量如附表一編號甲所示之 第二級毒品甲基安非他命予附表一編號甲所示之交易對象， 並由蔡育緯收取如附表一編號甲所示之價金後，將之全數交 予陳國勝收執。
二、陳國勝另基於無償轉讓禁藥即第二級毒品甲基安非他命之犯 意，先後於附表二所示時間、地點，無償轉讓甲基安非他命 禁藥予附表二所示之人。
三、嗣經檢察官指揮員警向本院聲請核發通訊監察書對陳國勝進 行監聽，並於民國104年11月24日上午9時50分、10時50分許 ，持本院核發之搜索票前往陳國勝位在臺南市○區○○路00 0巷0弄00號住處及臺南市○區○○路○段 000巷00號居所進 行搜索，扣得陳國勝所有供販賣第二級毒品甲基安非他命所 用之0000000000號行動電話一支（含 SIM卡一張）及陳國勝 施用毒品所用之安非他命吸食器二組、施用剩餘之第二級毒 品甲基安非他命一包（含包裝袋，毛重0.38公克），因而查 獲。
理 由
壹、證據能力方面：
一、本案檢察官所舉用以證明被告陳國勝犯罪之各項供述證據， 均未據被告及其選任辯護人爭執其證據能力，且迄至本案辯 論終結，亦未就證據能力聲明異議，本院審酌各該供述證據 作成當時，既非受違法詢問，亦無何影響被告或證人陳述任 意性之不適當情況，所供、所證內容復與本案事實有相當之 關聯性，亦無其他可信度明顯過低之情形，依刑事訴訟法第 156條第1項、第159條之5等規定，本判決所引用之被告及證 人於警詢、偵查中所為之供、證內容均有證據能力。二、卷附門號0000000000號行動電話之通訊監察譯文，係本院依 檢察官之聲請核發通訊監察書後，由執行通訊監察之機關依 其通訊內容製作，此有本院104年聲監字第684號、104 年聲 監續字第 986、1045號通訊監察書影本各一份在卷可憑（見 本院卷第47至52頁），是上開通訊監察之過程並無違反法定 程序之情形，其通訊內容之譯文復均屬於依法執行通訊監察 過程中所取得之派生證據，且被告及其指定辯護人於本院行 準備程序及審理時，均不否認該等譯文內容之合法性及真正 ，自得採為本案認定犯罪事實之證據。
三、至檢察官所舉用以證明被告犯罪之各項非供述證據，均非違 背法定程序取得，依同法第158條之4之反面解釋，亦有證據 能力。
貳、實體方面：
一、訊據被告對於上開犯罪事實，均坦承不諱，所供情節核與證 人即附表一、二所示交易、轉讓對象林佑昌、蔡玉銘、蘇虹 宜三人於警詢、偵查中所證情節相符（見偵卷第 89至104、 123至124、126至141、161至162、185至188、206至207頁） ；而被告確有於附表一編號甲所示時間、地點，指示同有犯 意聯絡之蔡育緯前往交付毒品並收取價金，亦據共犯蔡育緯 供明在卷（見偵卷第244、254、268至269頁）；且被告及共 犯蔡育緯上開供述及證人林佑昌、蔡玉銘二人證詞內容，亦 與卷附通訊監察譯文吻合（見偵卷第110至121、145至148、 190至198頁）。此外，並有查獲現場照片五幀在卷（見偵卷 第24至26頁）及被告持用之0000000000號行動電話一支（含 SIM 卡一張）扣案可資佐證。是被告之自白與事實相符，應 可採信。按甲基安非他命有其獨特之販售通路及管道，復無 公定價格，而各次買賣之價格、數量，每每隨雙方關係之深 淺、購買者之資力、需求之數量及對行情之認知、毒品來源 是否充裕、查緝鬆嚴、購買者被查獲時供出交易對象之可能 風險評估等，異其標準，非可一概而論；而甲基安非他命取 得不易，復為政府嚴格查緝之違禁物，且販賣毒品，刑責甚 重，若無利可圖，被告自無甘冒遭查獲之風險，多次販賣甲
基安非他命予附表一所示之人施用之理。綜上事證，堪認被 告自白意圖營利而販賣第二級毒品甲基安非他命以及轉讓禁 藥甲基安非他命，均與事實相符，應可採信。本案事證明確 ，被告犯行洵堪認定，應依法論科。
二、論罪科刑：
㈠被告行為後，藥事法第83條第1項之規定已於104年12月 2日 修正公布，並自同日起施行。查修正前藥事法第83條第 1項 規定：「明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、 寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7年以下有期徒 刑，得併科新臺幣 500萬元以下罰金」；而修正後同條項則 規定：「明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、 寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處七年以下有期徒 刑，得併科新臺幣五千萬元以下罰金」，是修正後藥事法第 83條第 1項業已提高罰金刑之法定刑度。比較修正前後藥事 法第83條第1項之規定，修正後藥事法第83條第1項之規定對 被告並非有利，依刑法第2條第1項前段之規定，應適用修正 前藥事法第83條第1項之規定。
㈡是核被告就附表一所示犯行，所為均係犯毒品危害防制條例 第4條第2項之販賣第二級毒品罪；而其就附表二所示各次犯 行，所為則係犯修正前藥事法第83條第 1項之轉讓禁藥罪。 被告販賣前持有第二級毒甲基安非他命之低度行為，均為販 賣之高度行為所吸收，均不另論罪。被告就附表一編號甲所 示犯行，與共犯蔡育緯有犯意聯絡及行為分擔，為共同正犯 。被告所為如附表一、二所示各次販賣第二級毒品甲基安非 他命及轉讓禁藥犯行，均犯意各別，行為互殊，應予分論併 罰。
㈢被告於偵查及本案審理中，對於附表一所示各次販賣第二級 毒品犯行，均自白不諱，應均依毒品危害防制條例第17條第 2 項之規定，減輕其刑。至被告選任辯護人辯護意旨，請求 本院依刑法第59條之規定酌減其刑並給予緩刑云云。惟被告 為圖一己私利，販賣毒品予他人施用，所為戕害國民身心健 康至鉅，而依毒品危害防制條例第4條第2項之規定，販賣第 二級毒品之法定本刑為無期徒刑或 7年以上有期徒刑，得併 科新臺幣（下同）1,000萬元以下之罰金，此較諸同條第1項 販賣第一級毒品之法定刑度，即死刑或無期徒刑；處無期徒 刑者得併科 2,000萬元以下之罰金，並無明顯過重之情形， 且被告應依毒品危害防制條例第17條第 2項之規定減輕其刑 ，已如前述，則減刑之後，更難認有何法重情輕之情，爰不 依刑法第59條之規定酌減其刑。則本案既未依刑法第59條之 規定遞減其刑，被告所犯毒品危害防制條例第4條第2項之販
賣第二級毒品罪之最低刑度已不符緩刑之要件，選任辯護人 求予緩刑，於法不合，不能准許，併予敘明。
㈣爰審酌被告藉販賣第二級毒品甲基安非他命予他人施用以謀 求一己私利，無償轉讓禁藥甲基安非他命予他人施用，所為 戕害國民身心健康至鉅，而本案查獲被告販毒次數共十三次 ，惟販賣對象僅二人，販毒所得非鉅；又其轉讓禁藥甲基安 非他命四次，轉讓對象亦僅二人，且被告犯後坦承全部犯行 ，態度良好，尚有悔意，兼衡以其智識程度、生活狀況等一 切情狀，分別量處如主文所示之刑，並區分得易服社會勞動 與不得易服社會勞動之刑，分別定其應執行刑，以示懲儆。 ㈤按「沒收係以犯罪為原因，對於物之所有人剝奪其所有權， 將其強制收歸國有之處分；犯罪所得之沒收、追繳或追徵， 在於剝奪犯罪行為人之實際犯罪所得（原物或其替代價值利 益），使其不能坐享犯罪之成果，其重點置於所受利得之剝 奪，故無利得者自不生剝奪財產權之問題。參諸民事法上多 數利得人不當得利之返還，並無連帶負責之適用，因此，即 令二人以上共同犯罪，關於犯罪所得之沒收、追繳或追徵， 亦應各按其利得數額負責，並非須負連帶責任，此與犯罪所 得之追繳發還被害人，側重在填補損害而應負連帶返還之責 任（司法院院字第2024號解釋），以及以犯罪所得作為犯罪 構成（加重）要件類型者，基於共同正犯應對犯罪之全部事 實負責，則就所得財物應合併計算之情形，均有不同。有關 共同正犯犯罪所得之沒收、追繳或追徵，本院向採之共犯連 帶說（70年台上字第1186號、64年台上字第2613號判例、民 國66年 1月24日66年度第一次刑庭庭推總會議決定(二)）， 業經 104年度第十三次刑事庭會議決議不再援用、供參考， 並改採應就各人分受所得之數為沒收，追徵亦以其所費失者 為限之見解。至於共同正犯各人有無犯罪所得，或其犯罪所 得之多寡，應由事實審法院綜合卷證資料及調查所得認定之 」，最高法院105年度台上字第777號判決意旨可資參照。查 扣案之0000000000號行動電話一支（含 SIM卡一張），乃被 告所有供販賣第二級毒品甲基安非他命所用之物，此業據被 告於本院審理中供明在卷，應依毒品危害防制條例第19條第 1 項之規定諭知沒收；而上開物品既經扣案，即無不能沒收 而應追徵價額之問題。又附表一編號 1至12所示販賣第二級 毒品甲基安非他命所得款項，乃被告之犯罪所得，而附表一 編號甲所示犯行，雖係被告與共犯蔡育緯共同為之，然該次 販賣第二級毒品甲基安非他命所得現金 2,000元均歸被告所 有，此亦為被告所自承，揆諸前引最高法院判決意旨，附表 一編號 1至12及附表一編號甲所示販賣第二級毒品甲基安非
他命所得款項均應諭知沒收，如全部或一部不能沒收時，以 被告之財產抵償之。
㈥至其餘扣案之安非他命吸食器二組及被告施用剩餘之第二級 毒品甲基安非他命一包（含包裝袋，毛重0.38公克），均與 本案無關，自無從於本案為沒收之宣告，併此敘明。據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段，毒品危害防制條例第4條第2項、第17條第2項、第19條第1項，藥事法第83條第 1項，刑法第2條第1項前段、第11條前段、第28條、第51條5款，判決如主文。
本案經檢察官廖舒屏到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 4 月 28 日
刑事第十二庭 審判長法 官 周紹武
法 官 劉怡孜
法 官 許育菱
以上正本證明與原本無異
如不服本判決應於收受本判後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 李崇文
中 華 民 國 105 年 4 月 28 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第4條第2項：
製造、運輸、販賣第二級毒品者，處無期徒刑或 7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣 1 千萬元以下罰金。
藥事法第83條第1項：
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
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│附表一（販賣毒品部分） │
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│編│交易時間│交易地點│交易對象│交易數量及金│交易方式 │主文及宣告刑 │
│號│ │ │ │額（新臺幣）│ │ │
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│1 │104年9月│臺南市安│林佑昌 │價值 1,000元│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │22日10時│南區怡安│ │之第二級毒品│4010號行動電話與陳國勝│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │55分許 │路郵局前│ │甲基安非他命│持用之0000000000號行動│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │ │ │一包 │電話相互聯絡，雙方相約│販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟元沒收│
│ │ │ │ │ │於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│2 │104年9月│臺南市中│林佑昌 │價值 500元之│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │23日18時│西區武聖│ │第二級毒品甲│4010號行動電話與陳國勝│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │4分許 │路武聖夜│ │基安非他命一│持用之0000000000號行動│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │市內 │ │包 │電話相互聯絡，雙方相約│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│3 │104年9月│臺南市北│林佑昌 │價值 500元之│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │24日17時│區花園夜│ │第二級毒品甲│4010號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │15分許 │市內 │ │基安非他命一│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │ │ │包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│4 │104年9月│臺南市安│林佑昌 │價值 2,000元│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │30日13時│南區安中│ │之第二級毒品│4010號行動電話撥打陳國│年捌月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │30分許 │路1段828│ │甲基安非他命│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │號地下室│ │共三包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟元沒收│
│ │ │停車場 │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│5 │104年10 │臺南市南│林佑昌 │價值 1,000元│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月5日10 │區夏林路│ │之第二級毒品│4010號行動電話與陳國勝│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │時許 │與福吉路│ │甲基安非他命│持用之0000000000號行動│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │口處 │ │一包 │電話相互聯絡，雙方相約│販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟元沒收│
│ │ │ │ │ │於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│甲│104年10 │臺南市安│林佑昌 │價值 2,000元│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝共同販賣第二級毒品，處有期徒│
│ │月9日13 │南區安中│ │之第二級毒品│4010號行動電話與陳國勝│刑參年捌月，扣案之0000000000號行動│
│ │時許 │路1段828│ │甲基安非他命│持用之0000000000號行動│電話壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣│
│ │ │號大門前│ │共三包 │電話相互聯絡，雙方相約│案之販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟元│
│ │ │ │ │ │於左列地點交易，而陳國│沒收，如全部或一部不能沒收時，以其│
│ │ │ │ │ │勝則命同有犯意聯絡之蔡│財產抵償之。 │
│ │ │ │ │ │育緯前往交付毒品並收取│ │
│ │ │ │ │ │價金，之後再將取得之價│ │
│ │ │ │ │ │金全數交付陳國勝。 │ │
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│6 │104年10 │臺南市北│林佑昌 │價值 500元之│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月11日17│區海安路│ │第二級毒品甲│4010號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │時許 │3段219巷│ │基安非他命一│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │46號前 │ │包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│7 │104年10 │臺南市中│林佑昌 │價值 500元之│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月22日10│西區武聖│ │第二級毒品甲│4010號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │時50分許│路武聖夜│ │基安非他命共│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │市內 │ │二包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│8 │104年10 │臺南市安│林佑昌 │價值 500元之│林佑昌以渠持用之091743│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月23日18│南區安中│ │第二級毒品甲│4010號行動電話與陳國勝│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │時20分許│路1段828│ │基安非他命一│持用之0000000000號行動│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │號前 │ │包 │電話相互聯絡，雙方相約│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│9 │104年11 │臺南市安│林佑昌 │價值 2,000元│林佑昌以渠持用之097559│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月1日1時│南區安中│ │之第二級毒品│6188號行動電話撥打陳國│年捌月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │許 │路1段828│ │甲基安非他命│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │號地下室│ │共三包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣貳仟元沒收│
│ │ │停車場 │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│10│104年11 │臺南市安│林佑昌 │價值 1,000元│林佑昌以渠持用之097559│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月4日23 │南區安中│ │之第二級毒品│6188號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │時35分許│路1段828│ │甲基安非他命│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │號地下室│ │一包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣壹仟元沒收│
│ │ │停車場 │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│11│104年9月│臺南市北│蔡玉銘 │價值 300元之│蔡玉銘以渠持用之097328│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │29日14時│區海安路│ │第二級毒品甲│9131號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │20分許 │某卡拉OK│ │基安非他命半│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │ │店處 │ │包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣參佰元沒收│
│ │ │ │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│12│104年11 │臺南市北│蔡玉銘 │價值 500元之│蔡玉銘以渠持用之097328│陳國勝販賣第二級毒品，處有期徒刑參│
│ │月1日上 │區海安路│ │第二級毒品甲│9131號行動電話撥打陳國│年柒月，扣案之0000000000號行動電話│
│ │午10時15│某卡拉OK│ │基安非他命一│勝持用之0000000000號行│壹支（含 SIM卡壹張沒收），未扣案之│
│ │分 │店處 │ │包 │動電話與之聯絡，雙方相│販賣第二級毒品所得新臺幣伍佰元沒收│
│ │ │ │ │ │約於左列地點交易。 │，如全部或一部不能沒收時，以其財產│
│ │ │ │ │ │ │抵償之。 │
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│附表二（轉讓禁藥部分） │
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│編號│ 犯 罪 時 間 │ 犯 罪 地 點 │轉讓對象│主文及宣告刑 │備註 │
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│1 │104年9月間某日│臺南市北區海安│蘇虹宜 │陳國勝犯修正前藥事法第八十三條第一項│檢察官於 105年2月1日│
│ │ │路某卡拉OK店處│ │之轉讓禁藥罪，處有期徒刑伍月。 │本院行準備程序時當庭│
├──┼───────┼───────┼────┼──────────────────┤更正起訴書就附表二編│
│2 │104年10月17日 │臺南市中西區武│林佑昌 │陳國勝犯修正前藥事法第八十三條第一項│號 4所載之犯罪時間、│
│ │17時10分許 │聖路武聖夜市內│ │之轉讓禁藥罪，處有期徒刑伍月。 │地點 │
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│3 │104年10月29日 │臺南市中西區武│林佑昌 │陳國勝犯修正前藥事法第八十三條第一項│ │
│ │0時5分許 │聖路武聖夜市內│ │之轉讓禁藥罪，處有期徒刑伍月。 │ │
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│4 │104 年11月中旬│臺南市北區某處│蘇虹宜 │陳國勝犯修正前藥事法第八十三條第一項│ │
│ │某日 │ │ │之轉讓禁藥罪，處有期徒刑伍月。 │ │
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