臺灣高等法院民事裁定 105年度抗字第452號
抗 告 人 馬秀英
王冠登
上列抗告人因與相對人趙徐林秀間損害賠償事件，聲請法官迴避
，對於中華民國105年1 月30日臺灣臺北地方法院105年度聲字第
132號所為裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
抗告訴訟費用由抗告人負擔。
理 由
一、按民事訴訟法第32條第7 款規定，法官曾參與該訴訟事件之 前審裁判或仲裁者，應自行迴避，不得執行職務。又法官有 民事訴訟法第32條所定之情形而不自行迴避，或法官有該條 所定以外之情形，足認其執行職務有偏頗之虞者，當事人得 聲請法官迴避；惟聲請法官迴避之原因，應自為聲請之日起 ，於3日內提出能即時調查之證據以釋明之，民事訴訟法第3 3條第1項第1款、第2款、第34條第2項、第284條亦定有明文 。所謂法官參與前審裁判，係指法官就同一事件已參與下級 審之裁判；所謂法官執行職務有偏頗之虞，係指法官對於訴 訟標的有特別利害關係，或與當事人之一造有密切之交誼或 嫌怨，或基於其他情形客觀上足疑其為不公平之審判者而言 （最高法院104年度台抗字第898號民事裁定意旨參照）。若 僅憑當事人之主觀臆測，或不滿法官進行訴訟遲緩，或認法 官就其聲明之證據不為調查、鑑定或指揮訴訟欠當，則不得 謂其有偏頗之虞（最高法院90年度台抗字第651 號民事裁定 意旨參照）。
二、本件抗告人聲請及抗告意旨略以：伊與相對人趙徐林秀間原 法院104年度北簡字第1348 號事件，因法官劉宇霖違法駁回 伊追加起訴聲明；伊乃依民事訴訟法第258條第2項規定聲請 原法院另以104年度訴字第4614 號損害賠償事件（下稱系爭 事件）審理。然該事件承審法官汪曉君（下稱承審法官）竟 未為實質審理，且未行使闡明權，即與相對人訴訟代理人蔡 鴻斌律師援引其答辯書相引互答，完全不予伊辯論機會，並 即宣布審理結束，定期宣判，已發生突襲性裁判，且違反當 事人進行主義及民事訴訟法第222條第1項「法院為判決時應 斟酌全辯論意旨及調查證據之結果，依自由心證判斷事實之 真偽..」之規定。又系爭事件承審法官曾擔任律師並涉及胡 獻昂將軍偽造遺囑案件，蔡鴻斌律師則偽造文書遺囑見證人 侵占遺產近億元，且於刑案偵查中欺瞞承辦檢察官，已違反 律師法第23條、第28條規定。則承審法官所以未敢就系爭事
件為實質辯論，顯為維護其律師同業之故，依論理法則及經 驗法則，於客觀上確有偏頗之虞。況系爭事件承審法官前曾 參與兩造間原法院100年度聲抗字第12 號聲請法官迴避事件 之裁定，且待聲請迴避之本案訴訟即原法院104 年度北簡字 第1348號給付稅款事件終結後，始以訴訟程序終結已無迴避 實益為由，裁定駁回伊聲請，影響伊訴訟法益至鉅；則其依 民事訴訟法第32條第7 款規定，於系爭事件亦應自行迴避。 爰依民事訴訟法第33條第1 項規定聲請承審法官迴避。原裁 定駁回伊之聲請，顯有違誤，爰聲明求為廢棄原裁定等語。三、查抗告人主張：系爭事件承審法官曾參與伊與相對人間原法 院100年度簡聲抗字第12 號聲請法官迴避事件之裁定，且待 聲請迴避之本案訴訟終結，始以無迴避實益為由裁定駁回伊 聲請，應依民事訴訟法第32條第7 款規定自行迴避云云，固 據提出該裁定書影本為憑（原法院卷第6頁至第8頁）。然查 原法院100年度簡聲抗字第12 號聲請法官迴避事件，乃抗告 人就渠等與相對人間另案即原法院104年度北簡字第1348 號 給付稅款事件聲請法官迴避之抗告事件；該事件與系爭事件 並非同一事件，亦無上下級審之關係，則無論其駁回聲請之 理由為何，均與民事訴訟法第32條第7 款要件顯然不符，於 系爭事件自無需自行迴避。又查系爭事件承審法官雖於首次 即104年12月17 日言詞辯論期日即宣示辯論終結並訂期宣判 ，核係屬承審法官訴訟指揮之職權行使，依前揭說明，尚難 逕謂其有何偏頗。且承審法官於上開言詞辯論期日前曾調取 另案卷證、函請兩造提出書狀進行攻擊防禦，於言詞辯論期 日則諭知訴訟爭點並由兩造陳述意見各節，業經本院依職權 調取系爭事件全卷查明。則抗告人指摘系爭事件承審法官未 為實質審理，且對伊陳明事實及爭點不予闡明，待相對人訴 代陳述後即宣示訂期判決，無非為迴護相對人所委任訴訟代 理人蔡鴻斌律師，於客觀上顯然偏頗云云，亦乏所據。抗告 人既未提出任何可供即時調查之證據釋明法官對於訴訟標的 有何特別利害關係，或與當事人之一造有密切之交誼或嫌怨 等足使人疑其為不公平審判之事實，揆諸首揭規定，其聲請 法官迴避，於法自有未合。原法院裁定駁回其聲請，尚無違 誤，抗告意旨猶持前詞，指摘原裁定不當，求予廢棄，為無 理由，應予駁回。
四、據上論結，本件抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 105 年 3 月 31 日
民事第二庭
審判長法 官 許紋華
法 官 王怡雯
法 官 李瑜娟
正本係照原本作成。
不得再抗告。
中 華 民 國 105 年 4 月 6 日
書記官 強梅芳