臺灣高等法院刑事裁定 105年度聲字第717號
聲 請 人 臺灣高等法院檢察署檢察官
受 刑 人 張羿茹
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（聲請案號：105年度執聲字第311號），本院裁定如下：
主 文
張羿茹所犯如附表所示之罪，應執行有期徒刑捌年柒月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人張羿茹因違反毒品危害防制條例等數 罪，先後經判決確定如附表所示，應依刑法第53條、第51條 第5款、第50條第2項規定，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟 法第477條第1項聲請裁定等語。
二、查受刑人行為後，刑法第50條已於民國102 年1 月23日修正 公布，並自102 年1 月25日施行。修正前刑法第50條：「裁 判確定前犯數罪者，併合處罰之。」之規定，業經修正為： 「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但有下列情形之一者 ，不在此限：一得易科罰金之罪與不得易科罰金之罪。二得 易科罰金之罪與不得易服社會勞動之罪。三得易服社會勞動 之罪與不得易科罰金之罪。四得易服社會勞動之罪與不得易 服社會勞動之罪。前項但書情形，受刑人請求檢察官聲請定 應執行刑者，依第51條規定定之。」則依修正後規定，對於 裁判前所犯數罪存有該條第1 項但書各款所列情形，除受刑 人請求檢察官聲請定應執行刑者外，已不得併合處罰之。參 諸刑法總則編第七章有關數罪併罰之規定，係立法者基於刑 事政策之考量，避免數罪累計而處罰過嚴，罪責失衡，藉此 將被告所犯數罪合併之刑度得以重新裁量，防止刑罰過苛， 以保障人權；惟如受刑人所犯之數罪中有原得易科罰金之罪 者，將因合併定執行刑之他罪而產生不同之結果，於數罪中 兼有不得易科罰金之刑時，經定其應執行刑，原可易科罰金 之刑，亦不得易科罰金，於被告是否有利，仍應依個別情狀 斟別之，依修正後規定，於裁判前所犯數罪兼有得易科罰金 之罪與不得易科罰金之罪時，其是否依刑法第51條定應執行 刑，繫乎受刑人之請求與否，而非不問被告之利益與意願， 一律併合處罰之，經比較結果，應以修正後之規定較有利於 本件受刑人，應適用修正後之刑法第50條規定。三、經查：
㈠本件受刑人因違反毒品危害防制條例等罪，經臺灣新北地方 法院及本院分別判處如附表所示之刑（詳如附表所示，其中 附表編號4所示之最後事實審法院應為本院，案號應為102年 度上訴字第1551號，判決日期應為102年8月14日，檢察官聲
請書誤載，應予更正）」），其中附表編號1至3之部分，均 未據上訴而確定（見本院卷第7 至13頁、第36頁反面、第38 頁反面、第39頁）；附表編號4、7之部分，業據本院駁回上 訴確定（見本院卷第14至27頁、第38頁）；附表編號5、6之 部分，均經本院撤銷後改判確定在案（見本院卷第14至27頁 、第38頁），俱有各該刑事判決書及本院被告前案紀錄表附 卷可憑。
㈡受刑人所犯如附表編號1至3所示之罪所處之刑均得易科罰金 ，另附表編號4至7所示之罪所處之刑則均不得易科罰金，核 屬修正後刑法第50條但書第1項第1 款情形，依同條第2項規 定，須經受刑人請求檢察官聲請定其應執行刑者，始得全部 依第51條規定合併定其應執行之刑。茲受刑人業已請求檢察 官聲請合併定其應執行之刑，此有105 年1月7日受刑人簽署 之定刑聲請切結書（見本院卷第6 頁）在卷可稽，故經本院 審核，認聲請為正當。
㈢而按法律上屬於自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性 界限，並非概無拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範 圍選擇為適當之裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時， 應考量法律之目的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界 限。法院為裁判時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有 二裁判以上，定其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事 項，然仍應受前揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法 院94年度台非字第233號判決意旨參照）。本件⑴附表編號1 至3所示之罪，業經臺灣新北地方法院以101年度聲字第3494 號裁定定應執行有期徒刑1年3月（見本院卷第39頁、第42頁 ）；⑵附表編號4至7所示之罪，業經本院以102 年度上訴字 第1551號判決定應執行有期徒刑7年6月等情，分別有上開刑 事裁定書、刑事判決書及本院被告前案紀錄表附卷可按（見 本院卷第14至27頁、第38頁），本院於定應執行刑時，自應 審酌該內部性及外部性界限決定之。
四、爰依刑事訴訟法第477條第1項，刑法第2條第1項但書、第50 條第2項、第53條、第51條第5款，裁定如主文。中 華 民 國 105 年 3 月 17 日
刑事第十三庭審判長法 官 吳淑惠
法 官 曾淑華
法 官 黃翰義
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 賴尚君
中 華 民 國 105 年 3 月 21 日
附表：
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│ 編號 │ 1 │ 2 │ 3 │
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│ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│
│ │（施用二級毒品）│（施用二級毒品）│（施用二級毒品）│
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│ 宣告刑 │有期徒刑6月 │有期徒刑6月 │有期徒刑6月 │
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│ 犯罪日期 │101年2月7日 │101年3月14日為警│101年4月18日為警│
│ │ │查獲回溯96小時內│採尿前回溯96小時│
│ │ │某時許 │內 │
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│偵查 (自訴) │臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│
│機關年度案號│檢察署101年度毒 │檢察署101年度毒 │檢察署101年度毒 │
│ │偵字第1145號 │偵字第3018號 │偵字第2841號 │
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│最│法院 │臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│臺灣新北地方法院│
│後│ │（編號1 部分未據│（編號2 部分未據│（編號3 部分未據│
│事│ │上訴，見本院卷第│上訴，見本院卷第│上訴，見本院卷第│
│實│ │7至8頁、第36頁反│9 至10頁、第39頁│11至13頁、第38頁│
│審│ │面） │） │反面） │
│ ├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │案號 │101年度簡字第220│101年度簡字第365│101年度簡字第378│
│ │ │0號 │8號 │6號 │
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│ │判決日期│101年4月17日 │101年5月31日 │101年6月7日 │
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│確│法院 │同上 │同上 │同上 │
│定├────┼────────┼────────┼────────┤
│判│案號 │同上 │同上 │同上 │
│決├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │確定日期│101年6月5日 │101年6月19日 │101年6月26日 │
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┌──────┬────────┬────────┬────────┐
│ 編號 │ 4 │ 5 │ 6 │
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│ 罪名 │毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│毒品危害防制條例│
│ │（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│（販賣二級毒品）│
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│ 宣告刑 │有期徒刑3年8月 │有期徒刑3年7月 │有期徒刑3年7月 │
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│ 犯罪日期 │101年3月7日 │101年1月31日 │101年3月3日 │
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│偵查 (自訴) │臺灣新北地方法院檢察署101年度偵字第11482號 │
│機關年度案號│ │
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│最│法院 │本院（編號4之部 │本院（編號5、6之部分，均經本院撤銷│
│後│ │分，業據本院駁回│後改判，見本院卷第14頁、第17頁正反│
│事│ │上訴，見本院卷第│面、第38頁） │
│實│ │14頁、第17頁反面│ │
│審│ │、第38頁） │ │
│ ├────┼────────┴─────────────────┤
│ │案號 │102年度上訴字第1551號 │
│ ├────┼──────────────────────────┤
│ │判決日期│102年8月14日 │
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│確│法院 │同上 │
│定├────┼──────────────────────────┤
│判│案號 │同上 │
│決├────┼──────────────────────────┤
│ │確定日期│103年9月2日 │
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┌──────┬────────┬────────┬────────┐
│ 編號 │ 7 │ │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 罪名 │毒品危害防制條例│ │ │
│ │（販賣二級毒品）│ │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 宣告刑 │有期徒刑1年10月 │ │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│ 犯罪日期 │101年3月9日 │ │ │
├──────┼────────┼────────┼────────┤
│偵查 (自訴) │臺灣新北地方法院│ │ │
│機關年度案號│檢察署101年度偵 │ │ │
│ │字第11482號 │ │ │
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│最│法院 │本院（編號7 之部│ │ │
│後│ │分，業據本院駁回│ │ │
│事│ │上訴，見本院卷第│ │ │
│實│ │14、18頁、第38頁│ │ │
│審│ │） │ │ │
│ ├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │案號 │102年度上訴字第 │ │ │
│ │ │1551號 │ │ │
│ ├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │判決日期│102年8月14日 │ │ │
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│確│法院 │同上 │ │ │
│定├────┼────────┼────────┼────────┤
│判│案號 │同上 │ │ │
│決├────┼────────┼────────┼────────┤
│ │確定日期│102年9月2日 │ │ │
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