臺灣新竹地方法院民事判決 105年度訴字第172號
原 告 彭二崧
被 告 陳榮燦
上列當事人間請求塗銷抵押權登記事件，本院於民國105年3月23
日辯論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落新竹縣芎林鄉○○段 000地號土地上所設定之最高限額抵押權（登記日期：民國99年1月14日、字號：東地字第005410號、擔保債權總金額：新台幣1,400,000元）予以塗銷。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、原告主張：
（一）緣原告之父彭勝港於生前即民國（下同）99年1月8日（起 訴狀誤載為100年3月3日）將坐落新竹縣芎林鄉○○段000 ○00 0○000○000地號等土地之可配回抵價地（芎林都市 計劃區段徵收），出賣予被告，價金新台幣（下同）2,32 7,000元，被告並已支付第一、二期款共1,160,000元；上 開買賣契約第13條第 3項約定：「本案乙方於收受簽約款 後即提供其所有芎林鄉○○段 000地號土地、權利範圍： 1/42，供甲方設定第一順位抵押權，設定金額最高限額新 台幣壹佰肆拾萬元，權利期間五年。上述抵押權於乙方將 配回之抵價地過戶至甲方名義同時辦理塗理；上述因設定 抵押權及塗銷所發生之代書費用由甲方支付（甲方須於乙 方支付抵價地過戶證件時、同時交付上述抵押權塗銷應備 證件）。」，是以被告於系爭土地上設定有如訴之聲明所 載之最高限額抵押權。
（二）嗣被告於 100年3月3日將上開不動產買賣契約之權利讓與 第三人謝海杉，原告已依約將抵價地之證件交付予第三人 謝海杉，並將抵價地過戶予第三人謝海杉，足證原告已依 約履行應盡義務，被告自應將上開最高限額之抵押權登記 予以塗銷，詎被告竟避不見面，拒絕塗銷，顯已違約，爰 依約提出本訴，並聲明如主文所示。
二、被告經合法通知，未於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法 第 386條各款所列情形，爰依原告聲請，由其一造辯論而為 判決。
三、法院之判斷：
（一）原告主張之事實，業據其提出買賣契約書、土地登記第一 類謄本、公證書、配地買賣轉讓契約、收據、除戶謄本為 證，被告經合法通知未到庭陳述，亦未以書狀表示任何意 見，堪認原告主張屬實。
（二）按「本案乙方於收受簽約款後即提供其所有芎林鄉○○段 000 地號土地、權利範圍：1/42，供甲方設定第一順位抵 押權，設定金額最高限額新台幣壹佰肆拾萬元，權利期間 五年。上述抵押權於乙方將配回之抵價地過戶至甲方名義 同時辦理塗理；上述因設定抵押權及塗銷所發生之代書費 用由甲方支付（甲方須於乙方支付抵價地過戶證件時、同 時交付上述抵押權塗銷應備證件）。」，為兩造間買賣契 約書第13條第 3項明定。是原告既已依約將抵價地移轉登 記予第三人謝海杉，被告自有塗銷前揭最高限額抵押權之 義務，從而，原告依契約之法律關係，訴請被告塗銷最高 限額抵押權登記，為有理由，應予准許。
四、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第78條， 判決如主文。
中 華 民 國 105 年 3 月 30 日
民事庭 法 官 張百見
以上正本係照原本作成。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 105 年 4 月 1 日
書記官 蔡玉嬌