臺灣高等法院臺南分院民事判決 104年度再易字第14號
再審 原告 謝林月霞
謝清宏
謝清茂
謝文宗
謝文雄
前列五人共同
訴訟代理人 蔡東泉 律師
再審 被告 陳櫻丹
訴訟代理人 吳慶城
上列當事人間請求確認通行權存在等事件，再審原告對於中華民
國104年6月16日本院103年度上易字第143號確定判決，提起再審
，本院於105年1月28日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
本院一０三年度上易字第一四三號、臺灣臺南地方法院一０二年度訴字第八六號確定判決均廢棄。
再審被告在第一審之訴駁回。
再審訴訟費用及再審前之第一審、第二審訴訟費用，均由再審被告負擔。
事實及理由
壹、程序部分：
按再審之訴，應於30日之不變期間內提起。前項期間，自判 決確定時起算，判決於送達前確定者，自送達時起算；其再 審之理由發生或知悉在後者，均自知悉時起算。又判決，於 上訴期間屆滿時確定。至不得上訴之判決，於宣示時確定； 不宣示者，於公告時確定；民事訴訟法第500條第1項、第2 項前段及第398條第1項前段、第2項分別定有明文。經查本 件再審原告係對於本院103年度上易字第143號民事確定判決 （下稱原確定判決），主張該判決有民事訴訟法第496條第1 項第1款之再審事由，向本院提起再審之訴，依同法第499條 第1項之規定，專屬本院管轄。又再審原告係於民國104年6 月30日收受原確定判決，則其於同年7月28日向本院提起本 件再審之訴，並未逾民事訴訟法第500條第1項、第2項所規 定30日之不變期間，合先敘明。
貳、實體部分：
一、再審原告起訴主張：
㈠再審被告所有坐落臺南市○○區○○○段000○00地號土地 及其上門牌號碼臺南市○○區○○路○段000號房屋（下分 稱系爭土地及再審被告房屋）原係由再審被告與第三人共有 之同段559之15地號土地，經由同段560之8地號土地對外通
行。依560之8地號土地所有權人即訴外人李雪、沈文量出具 之「土地使用權同意書」所載，再審被告房屋之指定建築線 通行道路，乃560之8地號土地，且系爭土地東邊之同段559 之17地號土地目前已開闢為道路使用，是系爭土地及再審被 告房屋已有道路可通行，自非袋地。
㈡按土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常之使用者，土 地所有人得通行周圍地以至公路，民法第787條第1項前段定 有明文。其立法意旨在於調和土地相鄰之關係，以全其土地 之利用，故明定周圍地所有人負有容忍通行之義務。惟如土 地嗣後與公路已有適宜之聯絡，而能為通常之使用者，周圍 地所有人自無須繼續容忍其通行，土地所有人不得再主張通 行周圍地，最高法院85年台上字第1781號判例著有明文。查 系爭土地在分割前屬原559之4地號土地，原559之4地號及56 0之8地號土地在69年間同屬訴外人李月華所有，原559之4地 號土地於69年間乃利用560之8地號土地與現在之關新路一段 聯絡，是系爭土地於再審被告取得前即非袋地，嗣560之8地 號土地由沈文量及李雪因分割繼承取得所有權，原559之4地 號土地則分割出559之13、559之14、559之15地號及系爭土 地，而系爭土地由訴外人吳美惠取得後，吳美惠於87年興建 房屋時，亦就系爭土地與再審原告共有同段559-9地號土地 間之矮牆缺口處，及系爭土地與同段559之17地號土地間， 築起圍牆而阻斷通行，依前開判例及民法第789條規定，自 僅能通行560之8地號土地。原確定判決消極未適用最高法院 85年台上字第1781號判例及民法第789條規定，有民事訴訟 法第496條第1項第1款「適用法規顯有錯誤」之再審事由， 再審被告之請求不符民法第787條規定，原確定判決確認再 審被告對於再審原告共有之同段559之9地號土地有通行權存 在，自有違誤，為此，提起本件再審之訴。並聲明如下：⒈ 本院103年度上易字第143號、原審102年度訴字第86號確定 判決均廢棄。⒉再審被告在前審第一審之訴駁回。二、再審被告則以：
㈠再審被告所有系爭土地，係於86年間分割自原559之4地號土 地，而原559之4地號土地則係54年間分割自原559地號土地 ，原559地號土地於54年間分割以前，原係經由南鄰同段559 之1地號土地（即關新一街）通行，於54年間分割後，造成 同段559、559之2、原559之4地號土地與關新一街並無連接 ，原559之4地號土地必須經由原559之5地號土地始能連接關 新一街，後來原559之5地號土地再於75年間分割增加同段55 9之7、559之8及559之9地號土地。
㈡本件再審被告所有系爭土地，東鄰同段559之3地號土地為訴
外人吳朝貴所有及同段559之17地號土地為吳朝貴與吳朝丞 共有，北鄰同段559之13地號土地為訴外人蔣翠芳所有，南 鄰同段559之5地號土地為再審原告謝文宗、謝文雄所有、及 559之9地號土地則為再審原告5人共有，西鄰560之5地號土 地則為訴外人翁振源所有，顯然再審被告所有系爭土地，四 周皆為他人所有之土地所圍繞，與外面之公路無適宜之聯絡 ，致不能為通常使用。系爭土地並未面臨道路，並不符合最 高法院85年台上字第1781號判例所指不得再主張通行周圍地 之情形。
㈢因再審被告所有系爭土地有不通公路之情形，係54年間之分 割所造成，參諸民法第789條第1項前段規定，再審被告僅得 通行他分割人之土地以至公路，而559之9地號土地原即係供 559之5、559之7、559之8地號土地通行之用，如供再審被告 通行，亦係對周圍地損害最少之處所及方法，再審被告自得 請求確認對559之9地號土地之通行權存在並請求除去障礙物 。原確定判決並無再審原告主張之「適用法規顯有錯誤」之 再審事由，其提起再審為無理由云云，資為抗辯。並聲明： 再審之訴駁回。
三、本院之判斷：
㈠按民事訴訟法第496條第1項第1款所謂適用法規顯有錯誤， 係指確定判決所適用之法規，顯然不合於法律規定，或與司 法院現尚有效及大法官會議之解釋，或本院尚有效之判例顯 然違反，或消極的不適用法規，顯然影響判決者而言。次按 因土地一部之讓與或分割，而與公路無適宜之聯絡，致不能 為通常使用者，土地所有人因至公路，僅得通行受讓人或讓 與人或他分割人之所有地。數宗土地同屬於一人所有，讓與 其一部或同時分別讓與數人，而與公路無適宜之聯絡，致不 能為通常使用者，亦同。民法第789條第1項、第2項定有明 文。又土地因與公路無適宜之聯絡，致不能為通常之使用者 ，土地所有人得通行周圍地以至公路，民法第787條第1項前 段定有明文。其立法意旨在於調和土地相鄰之關係，以全其 土地之利用，故明定周圍地所有人負有容忍通行之義務。惟 如土地嗣後與公路已有適宜之聯絡，而能為通常之使用者， 周圍地所有人自無須繼續容忍其通行，土地所有人不得再主 張通行周圍地，最高法院85年台上字第1781號判例可資參照 。
㈡經查：
⒈再審被告所有系爭土地，係於86年間分割自原559之4地號土 地，而原559之4地號土地則係於54年間分割自原559地號土 地，原559地號土地於54年間分割以前，原係經由南鄰同段
559之1地號土地（即關新一街）通行，於54年間分割為559 、559之2、原559之3、原559之4、原559之5地號土地後，造 成原559之4地號土地與關新一街並無連接，原559之4地號土 地必須經由原559之5地號土地或原559之3地號土地始能連接 關新一街，依民法第789條第1項之規定，原559之4地號土地 本僅能通行他分割人之所有地即原559之5地號土地或原559 之3地號土地連接關新一街等情，為兩造所不爭，且為原確 定判決所認定之事實（原559地號土地之分割沿革詳如附件 所示）
⒉惟原559之4地號土地之所有權人李月華於69年12月15日已取 得原559之4地號土地相鄰之同段560之8地號土地所有權，有 土地登記簿謄本在卷足憑（前審一審卷第252頁），則自斯 時起，原559之4地號土地已可通行自己之土地即560之8地號 土地以至公路即關新路一段，而與公路有適宜之聯絡，揆諸 最高法院85年台上字第1781號判例意旨，原559之5地號土地 或原559之3地號土地自無須繼續容忍其通行，原559之4地號 土地所有人不得再主張通行周圍地。
⒊是以，原確定判決消極未適用最高法院85年台上字第1781號 判例，認定系爭土地依民法第789條第1項規定，可通行上訴 人共有之559之9地號土地，其適用法規顯有錯誤，而有民事 訴訟法第496條第1項第1款之再審事由。
㈢次查：
⒈再審被告所有系爭土地及再審被告房屋為再審被告於99年5 月間因買賣而取得所有權，同段559之9地號土地則為再審原 告5人所共有。再審被告所有系爭土地，東鄰同段559之3地 號土地為吳朝貴所有、559之17地號土地為吳朝貴與吳朝丞 共有，北鄰同段559之13地號土地為蔣翠芳所有，南鄰同段 559之5地號土地為再審原告謝文宗、謝文雄所有，同為南鄰 之559之9地號土地則為再審原告5人共有，西鄰560之5地號 土地則為翁振源所有，此為兩造所不爭，並有土地登記謄本 在卷可稽（前審一審卷第80-90頁）。
⒉而原559之4地號土地之所有權人李月華於69年12月15日取得 原559之4地號土地相鄰之同段560之8地號土地所有權，自斯 時起，原559之4地號土地已可通行李月華所有之560之8地號 土地以至公路即關新路一段，而與公路有適宜之聯絡，已如 前述。嗣560之8地號土地於86年5月30日由沈文量及李雪因 分割繼承登記取得所有權（前審一審卷第253頁），原559之 4地號土地則另分割出559之4、559之13、559之15及系爭土 地（前審一審卷第29頁），系爭土地嗣後雖因分割及560之8 地號土地之讓與，致與公路無適宜之聯絡，然依民法第789
條第2項之規定，此項鄰地通行權係為土地利用之社會經濟 目的，所賦予土地所有人之法律上當然負擔，原具有準物權 之請求權性質，不因嗣後之土地輾轉讓與，而得使原有通行 權消滅。是以，系爭土地自僅得通行受讓人（即560之8地號 土地所有權人）或受分割人之所有地以至公路。 ⒊況再審被告房屋起造人吳美惠於87年5月間聲請建築執照時 ，亦曾由560之8地號土地所有權人李雪、沈文量在土地使用 權同意書上用印，同意提供同段560之8地號、面積717平方 公尺中106.95平方公尺作為私設道路，沈金坤、李丁波、吳 美惠曾於上開同意書用印，同意提供同段559之15地號、面 積162平方公尺中128.75平方公尺作為私設道路，則系爭土 地自得通行559之15地號土地、560之8地號土地以至公路（ 即關新路一段）。縱嗣後560之8地號土地所有權人不同意再 審被告通行506之8地號土地，揆諸民法第789條第2項規定及 前開說明，再審被告亦不得請求通行再審原告共有之559之9 地號土地。從而，再審被告請求確認對再審原告共有之559 之9地號土地之通行權存在，於法即有未合，而不應准許。四、綜上所述，再審原告主張原確定判決有民事訴訟法第496條 第1項第1款之再審事由，為有理由。而再審被告請求通行再 審原告所有之559之9地號土地，核與民法第789條第1項、第 2項之規定不符，不應准許。從而，再審被告依民法第787條 第1項規定請求㈠確認再審被告就再審原告共有之559之9地 號土地，如台南市歸仁地政事務所103年11月10日制作完成 之複丈成果圖（下稱附圖）編號所示a、b、c、d部分、面積 128平方公尺土地，有通行權存在。㈡再審原告應將559之9 土地上如附圖所示編號E1、面積25平方公尺之鐵皮遮雨棚拆 除，將編號A所示面積5平方公尺之狗籠，及編號B所示面積5 平方公尺之盆栽除去，並不得於前揭土地為圈圍、設置障礙 物或為其他妨害再審被告通行之行為，為無理由，應予駁回 。再審原告指摘原確定判決不當，為有理由，爰廢棄改判如 主文第1項、第2項所示。
五、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據，經本院 斟酌後，認均不足以影響本判決之結果，爰不逐一詳予論駁 ，併此敘明。
六、據上論結，本件再審之訴為有理由，再審原告之上訴為有理 由，依民事訴訟法第505條、第450條、第78條，判決如主文 。
中 華 民 國 105 年 2 月 18 日
民事第四庭 審判長法 官 李素靖
法 官 吳森豐
法 官 藍雅清
上為正本係照原本作成。
不得上訴。
中 華 民 國 105 年 2 月 18 日
書記官 尤乃玉