臺灣高雄地方法院刑事判決 104年度審訴字第2049號
公 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 林宥騰
選任辯護人 蘇偉哲律師
上列被告因妨害電腦使用罪等案件，經檢察官提起公訴（103 年
度偵字第23948 號），因被告於準備程序進行中，就被訴事實為
有罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取被告與
公訴人之意見後，由本院合議庭裁定由受命法官獨任依簡式審判
程序審理，判決如下：
主 文
甲○○犯如附表編號1至5所示之伍罪，各處如附表編號1至5「主文」欄所示之刑。得易科罰金部分（及附表編號1至4「主文」欄所示之刑），應執行有期徒刑壹年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日，扣案之電腦主機壹台（不含滑鼠、鍵盤、螢幕）、行動電話壹支（序號：○○○○○○○○○○○○○○○，不含門號○○○○○○○○○○號SIM卡壹張），均沒收之。 事 實
一、緣甲○○與成年女子林○○（年籍詳卷）原係男女朋友，交 往期間自民國101年10月間之某日起至103年6 月止，曾有同 居關係，竟為下列犯行：
㈠甲○○明知不得無故以照相、錄影方式竊錄他人非公開之活 動及身體隱私部位，竟基於妨害秘密之犯意，接續於上揭與 林○○交往期間內之不詳時間，在其位於高雄市○○區○○ 路000巷00 號住處，或高雄市某不詳咖啡廳等處，未經林○ ○同意，趁林○○在租屋處房間內與其透過網際網路連線之 視訊聊天之際，以其所有且具有拍照及攝影功能之iPhone行 動電話1支（序號：000000000000000，內含門號0000000000 號SIM卡1張，但與照相及攝影功能無關），擅自開啟LINE通 訊軟體之錄影功能，竊錄林○○裸露身體隱私部位過程之非 公開活動，同時以上開手機擷取畫面功能，擷取不詳數量林 ○○全裸、裸露胸部或下體照片數張，而無故以錄影或電磁 紀錄竊錄林○○之非公開活動及身體隱私部位。 ㈡另基於妨害秘密之犯意，於101 年底間之某日，在林○○當 時位於高雄市新興區七賢二路附近之租屋處內，未經林○○ 同意，以上開同一行動電話，擅自開啟錄影功能，竊錄林○ ○裸體睡覺過程之非公開活動，而無故以錄影方式，竊錄林 ○○之非公開活動。
㈢又基於無故取得他人電腦或其相關設備之電磁紀錄之犯意， 接續於103年2月11日22時39分許、同年月14日19時15分許， 在其位於高雄市○○區○○路000巷00 號之住處內，未經林
○○同意，擅自使用林○○之行動電話，無故以林○○之G- MAIL電子郵件信箱，將林○○所有之行動電話內，所存有其 與其他男性友人之對話（檔案名稱：為「與俊諺的聊天」） LINE對話紀錄之電磁紀錄，傳送至甲○○個人所使用之雅虎 電子郵件信箱（帳號zero1136 @yah oo.com.tw ）內；又接 續於同年月16日12時55分許，在上開同一地點，趁林○○如 廁之際，未經林○○之同意，無故自林○○使用之前揭同一 行動電話內，將上開林○○與其他男性友人對話紀錄之電磁 紀錄，重製備份至其所有之上開雅虎帳號電子信箱內，致生 損害於林○○及上開與其以LINE對話之男性友人。 ㈣再另行起意，基於行使偽造準私文書之犯意，於103年8月13 日某時許，利用電腦連線至網際網路，連結至Xmatch色情網 站網頁，未經林○○同意，即冒用林○○名義，擅自在該網 站會員申請表格電子頁面上輸入林○○之姓名、出生年月日 、地址等身分識別資料，而偽造前開電子申請書之電磁紀錄 ，足以表示係林○○本人欲加入會員及申請帳號之意思，復 將前開電子申請書傳送至Xmatch色情網站伺服器而行使之， 申請使用「caiyan1028」會員帳號，足生損害於林○○及Xm atch色情網站對於會員資料管理之正確性。 ㈤俟甲○○為上開㈣所示犯行後，因見該Xmatch色情網站頁面 張貼情色圖片，竟又另行起意，萌生將林○○之裸體照片、 影片等張貼在該網站，並暗示林○○欲尋求一夜情，以作為 報復及逼迫林○○出面與其釐清感情之手段，遂基於散布猥 褻文字、影像及加重誹謗之犯意，於103年8 月14日至同年9 月2 日間之某日，接續以電腦連結網際網路後，以前開冒用 林○○名義申請之帳號「caiyan1028」，登入Xmatch色情網 站，在「caiyan1028」之會員帳號網頁之：①「自我介紹」 欄內輸入：「…我有興趣與另一名男性探索性愛。我在尋找 一段秘密關係…在我房裡唯一的禁忌是被動…外遇替感情帶 來刺激。我一直以來都有的性幻想是強制暴力…我對一夜情 的看法是…我愛直接了當…」、②「尋找」欄位輸入：「男 性，伴侶（男人和女人），團體，伴侶（2 個女人），伴侶 （2個男人）或者變性人/變裝癖/易性2人後因癖」等暗示一 夜情及暴力性行為之猥褻文字，以此等方式傳述足以毀損林 ○○名譽之事，而足以貶損林○○之名譽；同時將其先前所 擷取林○○裸露胸部或下體之猥褻照片數張，上傳至前揭Xm atch色情網站，供該網站其他特定或不特定之多數使用者得 以自行點選觀看，而以此方式散布猥褻文字、影像。 ㈥嗣因林○○接獲多通不明人士，因瀏覽Xmatch色情網站頁面 ，而誤認林○○欲尋求一夜情及暴力性行為之詢問電話，憤
而報警處理，經警於103年10月1日7 時35分許，持本院依法 核發之搜索票前往甲○○上開住處執行搜索，當場扣得儲存 上開竊錄電磁紀錄之甲○○所有之桌上型電腦（含滑鼠、鍵 盤、螢幕）1臺，以及iPhone行動電話1支（序號：00000000 0000000，內含門號0000000000號SIM卡1 張），而循線查悉 上情。
二、案經林○○訴由高雄市政府警察局刑事警察大隊報告臺灣高 雄地方法院檢察署檢察官偵查起訴。
理由
一、本件被告甲○○所犯係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以 上有期徒刑以外之罪，其於準備程序進行中就被訴事實為有 罪之陳述，經受命法官告知簡式審判程序之旨，並聽取當事 人之意見後，本院合議庭認無不得或不宜改依簡式審判程序 進行之情形，爰依刑事訴訟法第273條之1第1 項規定，裁定 由受命法官獨任進行簡式審判程序。又本件所引屬於審判外 陳述之傳聞證據，依同法第273條之2規定，不受第159條第1 項關於傳聞法則規定之限制，依法有證據能力，均合先敘明 。
二、上開犯罪事實，業據被告甲○○於警詢、偵查及本院審理時 均坦承不諱（見警一卷第1頁至第10頁；偵卷第5頁至第7 頁 ；本院卷第68頁），核與證人即告訴人林○○於警詢、偵查 中之證述、證人蔡姵綺於警詢中之證述相符（見警一卷第36 頁至第38頁、第43頁至第46頁、第66頁至第67頁；偵卷第16 頁至第18頁、第71頁至第74頁），復有被告電腦內檔案頁面 翻拍照片、告訴人GOOGLE電子郵件信箱翻拍畫面、告訴人手 機所存有「與俊諺的聊天」LINE對話紀錄內容、證人蔡姵綺 與被告以通訊軟體LINE聊天之對話紀錄、以被告所設帳號密 碼登入Xmatch色情網站之被告電腦頁面翻拍照片、被告冒用 告訴人名義在Xmatch色情網站申請「caiyan1028」會員帳號 所上傳之猥褻照片畫面、Xmatch色情網站網站畫面資料、雅 虎帳號zero1136@y ahoo.com.tw電子郵件信箱之申設人資料 、IP資料、通聯調閱查詢資料、扣案物之現場蒐證分析報告 、警員聲請核發搜索票之偵查報告各1 份在卷可稽（見警一 卷第62頁至第65頁、第69頁至第84頁；警二卷第98頁至第10 9 頁、第170頁至第178頁；偵卷第19頁至第46頁、第54頁至 第55頁、第58頁至第67頁、第95頁背面至第100 頁），並有 被告所有之桌上型電腦（含滑鼠、鍵盤、螢幕）1 臺，以及 iPhone行動電話1支（序號：000000000000000，內含門號00 00000000號SIM卡1張）扣案可佐，足認被告前揭任意性自白 ，核與事實相符，堪予採信。綜上，本案事證明確，被告上
開犯行，洵堪認定，應予依法論科。
三、論罪
㈠按行為後法律有變更者，適用行為時之法律，但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查被告如事實欄之㈠、㈡所示犯行後 ，刑法第315條之1業於103年1月15日經總統以華總一義字第 00000000000號令修正公布，並自同年月17 日施行，修正前 刑法第315條之1規定：「有下列行為之一者，處3 年以下有 期徒刑、拘役或3 萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備 窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位 者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公 開之活動、言論、談話或身體隱私部位者」，修正後該條文 則規定：「有下列行為之一者，處3 年以下有期徒刑、拘役 或30萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他 人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故 以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動、言 論、談話或身體隱私部位者」，兩相比較，後者罰金由3 萬 元提高為30萬元，未較有利於行為人，揆諸上開從舊從輕原 則，以修正前刑法第315條之1之規定較有利於被告，依刑法 第2條第1項前段規定，本件被告如事實欄之㈠、㈡所為， 應適用被告行為時即修正前刑法第315條之1規定，合先敘明 。
㈡次按，在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣 或特約，足以為表示其用意之證明者，以文書論；又錄音、 錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像 或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同，刑法第220 條 定有明文。被告冒用告訴人之名義，擅自在Xmatch色情網站 會員申請表格電子頁面上，輸入告訴人之姓名、出生年月日 、地址等身分識別資料，而偽造前開電子申請書之電磁紀錄 ，並將前開電子申請書傳送至Xmatch色情網站伺服器，藉電 腦之處理顯示文字影像，足以表彰為告訴人所製作，且具有 申請會員帳號之特定用意，則上開電子申請書之電磁紀錄， 自均屬刑法第220條第2項之準文書無疑。
㈢再按，刑法第235條第1項規定所謂散布、播送、販賣、公然 陳列猥褻之資訊或物品，或以他法供人觀覽、聽聞之行為， 係指對含有暴力、性虐待或人獸性交等而無藝術性、醫學性 或教育性價值之猥褻資訊或物品為傳布，或對其他客觀上足 以刺激或滿足性慾，而令一般人感覺不堪呈現於眾或不能忍 受而排拒之猥褻資訊或物品，未採取適當之安全隔絕措施而 傳布，使一般人得以見聞之行為；又其所稱猥褻之資訊、物
品，其中「猥褻」雖屬評價性之不確定法律概念，然所謂猥 褻，指客觀上足以刺激或滿足性欲，其內容可與性器官、性 行為及性文化之描繪與論述聯結，且須以引起普通一般人羞 恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社會風化者為（司 法院大法官會議釋字第617 號解釋可資參照）。查被告在「 Xmatch色情網站」上發布如事實欄之㈤所示之文字、影像 ，供該網站其他特定或不特定之多數使用者得以上網瀏覽， 自屬散布之行為。又上開文字、影像之內容，記載暴力性愛 關係、變性人、變裝癖，並暗示一夜情，且所張貼之告訴人 影像則為裸體照片，在客觀上確足以刺激或滿足性慾，並引 起普通一般人羞恥或厭惡感而侵害性的道德感情，有礙於社 會風化，而屬猥褻文字、影像，應屬無疑。
㈣是核被告如事實欄之㈠所為，係犯修正前刑法第315條之1 第2 款之竊錄他人身體隱私部位罪；就事實欄之㈡所為， 係犯修正前刑法第315條之1第2 款之竊錄他人非公開活動罪 ；就事實欄之㈢所為，則係涉犯刑法第359 條之無故取得 他人電腦相關設備之電磁紀錄罪；就事實欄之㈣所為，係 犯刑法第216條、第220條第2項、第210條之行使偽造準私文 書罪（被告偽造前開電子申請書之電磁紀錄，為其傳送至Xm atch色情網站伺服器之行使偽造準私文書高度行為所吸收， 不另論罪）；就事實欄之㈤所為，則係犯刑法第235條第1 項散布猥褻文字、影像罪及同法第310條第2項之散布文字誹 謗罪。
㈤又被告如事實欄之㈠、㈢所為，各係於基於同一妨害秘密 、無故取得他人電腦或其他相關設備之電磁紀錄之犯意，各 於密切接近之時間、同一地點實施，侵害同一法益，各行為 之獨立性極為薄弱，依照一般社會健全觀念，難以強行分開 ，在刑法評價上，均以視為數個舉動之接續施行，合為包括 之一行為予以評價，較為合理，均應論以接續犯之實質上一 罪。加以，被告如事實欄之㈤所為部分，係在Xmatch色情 網站散布猥褻文字、影像之行為，同時觸犯刑法第235條第1 項散布猥褻文字、影像罪及同法第310條第2項之散布文字誹 謗罪，為一行為觸犯數罪名之想像競合犯，應刑法第55條前 段規定，從一重以散布猥褻文字、影像罪論處。 ㈥另被告所犯上開5 罪間，犯意各別，行為互殊，應予分論併 罰。
四、科刑
按法院之量刑應以被告之罪責為基礎，審酌被告僅因與告訴 人感情生變，即欲報復告訴人，而冒用告訴人名義，向Xmat ch色情網站網頁申請帳號使用，並以電腦網路在該網站上散
布先前未經告訴人同意而竊錄之猥褻圖畫、影像，及散布暗 示告訴人欲尋求一夜情之猥褻文字，更擅自使用告訴人之行 動電話，無故取得告訴人行動電話內所儲存其與其他男性友 人對話內容之電磁紀錄，對告訴人所造成之損害難謂非鉅， 均顯屬不該，惟審酌被告犯罪後迭次於警詢、偵查及本院審 理中坦承犯行，態度良好，及被告於本院審理中自承：伊教 育程度為大學畢業、從事餐飲工作，每月收入約新臺幣（下 同）2萬5,000元等語（本院卷第66頁），暨經本院移付調解 後，因告訴人不願與被告調解而致調解不成立，此有告訴人 手寫之陳述意見及本院辦理刑事案件電話紀錄查詢表各1 份 在卷可稽（本院卷第30頁、第58頁），顯見告訴人所受傷害 甚鉅，且告訴人已不願接受被告之金錢賠償，然考量被告前 未曾因犯罪受有期徒刑以上刑之宣告，此有臺灣高等法院被 告前案紀錄表1 份在卷可參，足見其素行尚可，再衡酌被告 如事實欄之㈤所示犯行，對告訴人所造成之損害因具有嚴 重之對外散布性，量刑實不宜過輕，兼衡其犯罪動機、目的 、手段、拍攝告訴人非公開活動或身體隱私部位之時間係被 告與告訴人同居期間、所張貼影像之數量、及所張貼時間之 久暫、影像內容之猥褻及私密程度等一切情狀，爰分別量處 如附表編號1至5「主文」欄所示之刑，並參酌前開犯罪情節 ，就得易科罰金部分（即如附表編號1至4「主文」欄所示之 刑），定其應執行刑，並諭知易科罰金之折算標準，均如主 文所示，以示懲儆。
五、沒收及不予沒收部分
㈠扣案之被告所有電腦主機1 台（不含滑鼠、鍵盤、螢幕）、 行動電話1支（序號：000000000000000，不含門號00000000 00號SIM卡1張）等物，其內各儲存有告訴人上開裸體照片、 影片及非公開活動等檔案，業據被告各於警詢及偵查中供陳 明確在卷（警一卷第4頁、偵卷第7頁），並有該扣案物內之 檔案內容翻拍照片在卷可查，核俱屬本件被告竊錄告訴人非 公開之活動及身體隱私部位之附著物，不問屬於犯人與否， 均應依刑法第315條之3規定，各於被告所犯無故以電磁紀錄 竊錄他人非公開之活動及身體隱私部位罪（附表編號1、2） 、無故以錄影竊錄他人非公開活動罪（附表編號2 ）項下宣 告沒收之。
㈡又前揭扣案之被告所有電腦主機1 台（不含滑鼠、鍵盤、螢 幕），屬猥褻影像之附著物，依刑法第235條第3項之規定， 不論屬於犯人與否，應於被告所犯散布猥褻文字、影像罪項 下（事實欄之㈤）宣告沒收之。
㈢另上開行動電話內所裝設之門號0000000000號SIM卡1張，因
與該行動電話之照相及攝影功能無涉；以及連同前揭電腦主 機一併扣案之滑鼠、鍵盤、螢幕等物，因不具電磁紀錄之儲 存功能，俱與被告竊錄或散布猥褻文字、影像之犯行並無關 聯，爰均不併予沒收之。
㈣至本件卷附含有猥褻照片之全部紙本資料，均係自網路上列 印所附之證據資料，非被告散布於網路之猥褻影像附著物， 亦均不予宣告沒收，附此敘明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1 項前段，修正前刑法第315條之1第2款，刑法第2條第1項前段、第359條、第216條、第220條第2項、第210條、第235條第1項、第3 項、第310條第2項、第55條前段、第41條第1項前段、第8項、第315條之3、第51條第5款，刑法施行法第1條之1第1項、第2 項前段，判決如主文。
本案經檢察官林敏惠到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 1 月 28 日
刑事第十庭 法 官 李承曄
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 105 年 1 月 28 日
書記官 陳昱良
附錄本判決所引法條
修正前中華民國刑法第315條之1
有下列行為之一者，處3年以下有期徒刑、拘役或3萬元以下罰金：
一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、 談話或身體隱私部位者。
二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄竊錄他人非公開之活動 、言論、談話或身體隱私部位者。
中華民國刑法第359條
無故取得、刪除或變更他人電腦或其相關設備之電磁紀錄，致生損害於公眾或他人者，處 5 年以下有期徒刑、拘役或科或併科20 萬元以下罰金。
中華民國刑法第216條
行使第210條至第215條之文書者，依偽造、變造文書或登載不實事項或使登載不實事項之規定處斷。
中華民國刑法第210條
偽造、變造私文書，足以生損害於公眾或他人者，處5年以下有期徒刑。
中華民國刑法第220條
在紙上或物品上之文字、符號、圖畫、照像，依習慣或特約，足以為表示其用意之證明者，關於本章及本章以外各罪，以文書論。
錄音、錄影或電磁紀錄，藉機器或電腦之處理所顯示之聲音、影像或符號，足以為表示其用意之證明者，亦同。中華民國刑法第235條
散布、播送或販賣猥褻之文字、圖畫、聲音、影像或其他物品，或公然陳列，或以他法供人觀覽、聽聞者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科或併科3萬元以下罰金。
意圖散布、播送、販賣而製造、持有前項文字、圖畫、聲音、影像及其附著物或其他物品者，亦同。
前二項之文字、圖畫、聲音或影像之附著物及物品，不問屬於犯人與否，沒收之。
中華民國刑法第310條
意圖散佈於眾，而指摘或傳述足以毀損他人名譽之事者，為誹謗罪，處1年以下有期徒刑、拘役或5百元以下罰金。散佈文字、圖畫犯前項之罪者，處2年以下有期徒刑、拘役或1千元以下罰金。
對於所誹謗之事，能證明其為真實者，不罰。但涉於私德而與公共利益無關者，不在此限。
附表：
┌──┬────┬──────────────┐
│編號│犯罪事實│ 主文 │
├──┼────┼──────────────┤
│1 │事實欄│甲○○犯竊錄他人身體隱私部位│
│ │之㈠ │罪，處有期徒刑陸月，如易科罰│
│ │ │金，以新臺幣壹仟元折算壹日。│
│ │ │扣案之電腦主機壹台（不含滑鼠│
│ │ │、鍵盤、螢幕），行動電話壹支│
│ │ │（序號：○○○○○○○○○○│
│ │ │六七八六四，不含門號○九八九│
│ │ │六六八七一三號SIM 卡壹張），│
│ │ │均沒收之。 │
├──┼────┼──────────────┤
│2 │事實欄│甲○○犯竊錄他人非公開活動罪│
│ │之㈡ │，處有期徒刑伍月，如易科罰金│
│ │ │，以壹仟元折算壹日。扣案之行│
│ │ │動電話壹支（序號：○一三一八│
│ │ │○○○○○○○○○○，不含門│
│ │ │號○○○○○○○○○○號SIM │
│ │ │卡壹張），沒收之。 │
├──┼────┼──────────────┤
│3 │事實欄│甲○○犯無故取得他人電腦相關│
│ │之㈢ │設備之電磁紀錄罪，處有期徒刑│
│ │ │貳月，如易科罰金，以新臺幣壹│
│ │ │仟元折算壹日。 │
├──┼────┼──────────────┤
│4 │事實欄│甲○○犯行使偽造準私文書罪，│
│ │之㈣ │處有期徒刑參月，如易科罰金，│
│ │ │以新臺幣壹仟元折算壹日。 │
├──┼────┼──────────────┤
│5 │事實欄│甲○○犯散布猥褻圖畫、影像罪│
│ │之㈤ │，處有期徒刑柒月。扣案之電腦│
│ │ │主機壹台（不含滑鼠、鍵盤、螢│
│ │ │幕），沒收之。 │
└──┴────┴──────────────┘