給付買賣價金
臺灣高等法院 花蓮分院(民事),上更(一)字,104年度,9號
HLHV,104,上更(一),9,20160114,1

臺灣高等法院花蓮分院民事判決　　　104年度上更(一)字第9號
上　訴　人　弘朔科技實業股份有限公司
法定代理人　謝明峰　
訴訟代理人　余道明律師
被上訴人　　立鑫土木包工業有限公司
法定代理人　林育卿　
訴訟代理人　吳漢成律師
上列當事人間請求給付買賣價金事件，上訴人對於臺灣臺東地方
法院中華民國102年9月11日101年度訴字第166號第一審判決，提
起上訴，經最高法院發回更審，本院於104年12月16日言詞辯論
終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審及發回更審前訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、程序部分：
(一)訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴。但有下列各 款情形之一者，不在此限：三、擴張或減縮應受判決事項之 聲明者。民事訴訟法第255條第1項第3款定有明文。查上訴 人起訴時之聲明第1項原為：「被告應給付原告新臺幣2,491 ,652元，及自起訴狀繕本送達被告之翌日起至清償日止，按 週年利率百分之5計算之利息。」嗣於本院更審前即於民國 102年3月1日具狀變更訴之聲明第1項為：「被告應給付原告 2,491,562元，及自起訴狀繕本送達被告之翌日起至清償日 止，按週年利率百分之5計算之利息。」核屬減縮應受判決 事項之聲明，合予上開規定，應予准許。
(二)本件上訴人所生產之系爭產品，確已使用於被上訴人承攬之 系爭工程，即便如原審所認定兩造間無買賣之法律關係存在 ，則被上訴人是否無法律上之原因受有利益，上訴人因而受 有損害，基於請求之基礎事實同一之情形下，及最高法院發 回意旨亦指出本件有就是否構成不當得利部分，尚待闡明， 則被上訴人固稱不同意上訴人追加不當得利請求權，然上訴 人所為既基於所為請求基礎事實同一，於程序上難認無據， 法院自宜併就兩造間之此一權利義務關係予以判斷，爰准上 訴人為此部分之追加。
二、上訴人在原審起訴主張略以：
(一)被上訴人因向行政院農業委員會水土保持局臺東分局承攬「 金山忘憂谷周邊環境改善工程」（下稱金山工程）及「南興 活動中心周邊環境改善工程」（下稱南興工程，與金山工程 合稱系爭二件工程），於99年8月上旬，由系爭二件工程之



監造設計廠商漢璟工程顧問有限公司（下稱漢璟公司）負責 人高齊治，協同被上訴人之代表人郭憲璋至伊處接洽及訂貨 。伊已就被上訴人訂購之產品，分別於99年9月28日、同年 10月2日、10月9日、10月15日及10月29日，分5次委請和群 運輸股份有限公司（下稱和群運輸公司）運送出貨，由被上 訴人受領完畢。伊並曾郵寄買賣契約及出貨單予被上訴人簽 收，然被上訴人均置之不理。又金山工程之貨款總計為1,14 5,672元，南興工程之貨款總計為1,345,890元，是被上訴人 應給付伊之貨款合計為2,491,562元，迭經催討，迄未給付 。爰依買賣契約之法律關係提起本訴。
(二)並聲明：
⒈被上訴人應給付上訴人2,491,562元，及自起訴狀繕本送達 被告之翌日起至清償日止，按週年利率百分之5計算之利息 。
⒉願供擔保，請准宣告假執行。
三、被上訴人在原審之答辯則略以：
(一)上訴人在臺東之經銷代理商為鈞有開發有限公司（下稱鈞有 公司），臺東各廠商若有需要上訴人所生產之貨品，均係向 鈞有公司購買，鈞有公司再向上訴人訂貨，是買賣契約關係 乃分別存在於臺東各廠商與鈞有公司間，以及鈞有公司與上 訴人間。而伊就系爭二件工程所需使用之仿木預鑄產品，亦 係於99年6月間向鈞有公司訂購、締結買賣契約，並於同年 10月受領後施作於系爭二件工程，從而兩造間並未存在買賣 契約關係。況以上訴人起訴時所稱之出貨時間原為100年3、 4月間，係在系爭二件工程驗收合格並交付業主後約3、4個 月，伊豈有可能於驗收完畢後，再斥資向上訴人購買系爭二 件工程所需之仿木預鑄產品，是上訴人主張之出貨事實未必 與伊所承攬之系爭二件工程有關。則上訴人自應就兩造間買 賣契約之成立、買賣標的物即仿木預鑄產品之交付及伊受領 等事實先負舉證責任。再者，上訴人所提之銷貨明細表、應 收帳款明細表，均係上訴人單方面製作之私文書，未經伊簽 認，伊否認其真正。且上訴人請求給付之貨款為2,491,562 元，係屬鉅額交易，兩造先前復未有交易之紀錄，則上訴人 豈有甘冒風險，在兩造初次交易，且未締結書面買賣契約， 亦未要求伊覓保或收取定金之情形下，即輕率無條件交付貨 品予伊，此顯與商業交易常態有違。又郭憲璋乃係系爭二件 工程下游協力廠商「深隆企業社」之負責人，僅承攬系爭二 件工程有關仿木預鑄產品之「施作」，並非伊之代理人，亦 非伊所屬職員，而郭憲璋請上訴人報價之品名、規格與上訴 人主張之出貨品名更完全無關，是均無從據以認定伊有向上



訴人請求報價等語置辯。
(二)並聲明：
⒈上訴人之訴駁回。
⒉如受不利益判決，願供擔保，請准宣告免為假執行。四、原審以上訴人未能舉證證明兩造間就本件仿木預鑄產品有買 賣契約關係存在，而為其敗訴之判決。上訴人不服提起上訴 ，其上訴而於本院補充陳述略以：
(一)本件上訴人所生產之系爭產品，已使用於被上訴人承攬之系 爭工程，即便如原審所認定兩造間無買賣之法律關係存在， 則被上訴人無法律上之原因受有利益，上訴人因而受有損害 ，基於請求之基礎事實同一之情形下，上訴人爰追加不當得 利請求權，合先敘明。
(二)兩造確有系爭買賣關係：
⒈被上訴人向行政院農業委員會水土保持局台東分局承包金山 工程及南興工程，施工前必須將其工程產品送水土保持局台 東分局之設計監造公司即漢璟公司，此有被上訴人函送審查 之送審資料，均記載製造廠商為「弘朔科技實業股份有限公 司」，並蓋有被上訴人公司及負責人之印信，足資證明兩造 間確有買賣關係（上證一）。
⒉郭憲璋為被上訴人工地負責人，此有竣工報告書（上證二） 及行政院農業委員會水土保持局台東分局函（上證三）可證 ，且系爭工程驗收時，由郭憲璋擔任被上訴人公司之代表， 在廠商代表欄簽名之驗收紀錄（上證四）尤可印證。且由被 上訴人於102年2月21日當庭提出99年9月27日切結書上載明 郭憲璋為被上訴人公司代表更足證明（上證五）。故兩造間 確有買賣關係，證據至為明確。
⒊證人高齊治於原審證稱：系爭二工程所使用的仿木預鑄產品 確實是上訴人公司所生產的，因為鈞有公司一直無法出貨， 且系爭二工程很趕，有竣工期限的關係，我才去追送檢的仿 木預鑄產品究竟是何人生產的，才知道是上訴人公司所生產 ，因此上訴人公司的謝總經理直接來臺東，跟被上訴人公司 商談仿木預鑄產品的事宜，我當時也在場，當時還沒有訂購 仿木預鑄產品，之後我有陪同郭憲璋一起去上訴人的工廠， 因為鈞有的產品一直沒有出貨，所以我要去上訴人工廠確認 到底有無在生產。（郭憲璋跟被告公司何關係？）系爭二工 程的承包廠商是立鑫公司，郭憲璋是現場施作人員，至於郭 憲璋與被上訴人公司何關係我不清楚。（系爭二工程實際施 工完畢所使用的仿木頭預鑄產品，確實都是上訴人公司所生 產的嗎？）是的。（你是否知悉被上訴人有向其他廠商訂購 仿木預鑄產品？）送審資料是上訴人的材料，我們再追源頭



，所以之後所使用的仿木預鑄產品不可能是其他廠商所生產 的等語（原審卷第83、84頁）。
⒋證人即和群運輸公司職員楊淑惠在原審證稱：（上訴人跟你 們公司間有無業務上面的往來？）上訴人根本沒有長期業務 上的往來，只有請我們送貨一次而已。（那一次上訴人請你 們送貨，是送什麼東西？送給誰？）我不太清楚是什麼東西 ，因為我沒有看到貨品。司機把貨品送到大概是太麻里那邊 ，我沒有到現場，所以我也不確定送到那邊，我只記得當時 找不到人簽收，所以我們打電話給上訴人，上訴人就叫我們 把貨放在路邊。所以我們就把貨品放在路邊，上訴人說會再 找人去處理。我們根本不知道貨品應該要送給誰，因為上訴 人留給我們的收貨人電話沒有人接聽，我們也找不到人。（ 上訴人請你們送的這批貨，是一天就送完貨，還是分趟出貨 ？）印象中是分趟出貨。每次都沒有人簽收，都放在路邊， 由上訴人自己處理。因為上訴人跟我們沒有長期業務往來， 不是我們合作對象，只是叫我們載貨，這一次載貨印象中只 有送太麻里這一次而已，印象中只有運送一兩次還是兩三次 而已。（請求提示原證六出貨單原本給證人看。請問這是否 是你們替上訴人載貨99年9月28日、99年10月2日、99年10月 9日、99年10月15日、99年10月29日五次的出貨單？）這是 上訴人的出貨單，不是我們的送貨單。這是我們載運的沒有 錯。客戶簽收欄空白是因為沒有人簽收的關係。出貨單右上 角是上訴人的出貨日期，跟送貨日期不一定一樣，會差個兩 三天到一個禮拜，有車就會去載。一般出貨單上面所載的時 間，就是託運行跟我們聯絡，請我們運送的時間。（提示原 證七的統一發票，這是否是你們向上訴人請款所開立的發票 ？）是的等語（原審卷第148頁-第150頁）。 ⒌證人即上訴人承辦人王佳真證稱：（你有無在上訴人弘朔科 技公司任職過？）有。從94年7月至101年7月止，擔任業務 助理的工作，業務助理的工作內容是幫忙接訂單、報價、安 排生產、出貨。（就被上訴人所承包的金山工程及南興工程 ，你是否有承辦貨物訂購的相關業務？）有。我承辦的內容 就是安排生產、出貨及報價，約在99至100年間訂貨出貨完 畢，詳細時間我不記得了。（你是否知悉是誰向弘朔科技公 司訂貨？）立鑫公司的郭憲璋先生，因為那時候是監造的高 技師和立鑫的郭先生一起到公司找我們老闆，我們老闆就跟 我說郭先生要訂貨品，叫我後續要跟郭先生確定相關的尺寸 、數量，以及出貨時間。（上開貨品出貨的經過為何？是否 經過被上訴人公司人員簽收？）當時老闆跟我說，立鑫那邊 一直講，工程很趕，請我們趕快出貨，所以我們有完成部分



的貨品，就要即時出貨，被上訴人就會派人來我們公司載運 貨品。所以我們工廠生產完成，我就會打電話給郭先生，郭 先生就會派人過來載運貨品，所以都是郭先生派貨運公司去 我們公司載貨的。我如果有出貨都會在貨運單上蓋我的連續 章，並請司機簽名，以確定貨物有載走。（司機將貨物載走 之後，你是否還有向被上訴人公司或郭先生確認貨品有收到 ？）我跟郭先生聯絡之後，郭先生派貨運公司來載貨之後， 我會請貨運公司的司機務必請郭先生簽收後才能將貨物交給 郭先生，並將簽收單馬上回傳給我，也會打電話給郭先生， 告知他貨物何時會到達，請他務必去簽收。（郭先生是否都 有去簽收？）沒有，我們每次出貨，我都會打電話給貨運公 司的人員，確認有無簽收，貨運公司每次都我們表示，郭先 生沒有去領貨，所以貨物還在貨場，請我與郭先生聯絡，請 他派人去領貨，我就打電話給郭先生，他就跟我說：好，會 馬上派人去處理，之後郭先生如何處理的，我就不確定了， 但我會打電話再跟貨運公司追簽收單，貨運公司都是跟我們 表示，貨品已經被載走了，但都沒有簽簽收單。（提示原審 卷第127-131頁出貨單）是否就是你剛才所述，你有蓋章的 出貨單？）是的，這些就是我剛才所講的出貨單。出貨單上 右上角的時間，是否就是實際出貨的時間？）是的，我非常 確定。不會有實際出貨日期與出貨單上所載日期不一致的情 況。（就你所知，郭先生跟被上訴人立鑫土木包工業是什麼 關係，你是否瞭解？）郭先生跟我介紹說他是立鑫公司的人 ，但實際上郭先生與立鑫公司是何關係我不清楚。（對於金 山工程、南興工程貨款部分有無其他意見補充？）那時候我 們公司為了要幫郭先生趕工，每天都加班一直趕貨，郭先生 看起來很老實、很客氣，所以我們就會盡量配合他，讓他可 以順利完成工程。（提示出貨單，你們出貨給廠商，一般來 講運費由何人負擔？）上訴人公司這邊會負擔，會一次出貨 交貨為準來計算運費，但本件工程，郭先生有交代，工期很 趕，要求我們有完成部分的貨品，就即時聯絡他出貨，所以 本件工程案件，我們公司的運費，有跟郭先生告知，請他要 支付多出的運費部分，公司只負責一次的運費而已。（你們 這五次出貨，上訴人公司負責的是哪一次運費？）我們負責 的是99年10月2日這一次的運費。（後來你如何向貨運公司 聯絡如何支付運費？）我都會跟貨運公司催討簽收單，那時 候已經接近月底，但是貨運公司遲遲沒有將簽收單回傳給我 ，但表示貨品都被載走了，所以他們也沒有人可以簽收，我 就跟貨運公司說，那我們弘朔科技公司向你們叫的車，我們 公司會負責，其餘部分是郭先生叫的車，運費是郭先生要負



責。據我瞭解，貨運公司的人跟我說另外四趟的運費，他們 沒有向郭先生要到錢，請弘朔科技公司付款，我向他們表示 ，這部分應該由郭先生負責。（依你剛才所述，貨物是否是 當著貨運公司的人面前載走，抑或是偷偷載走的？）我向貨 運公司的人要簽收單時，貨運公司的人跟我講，本件出貨的 貨物都是趁貨運公司的人休息不在時被載走的，貨運公司的 人在貨物被載走之後，才發現貨物都不見了。（和群運輸公 司會計上次到庭作證時陳述，產品是載到太麻里路邊放置， 而不是貨運公司的場地。就你所知實際情形為何？）實際情 形如何我不清楚，但貨物到達時，貨運公司的人都有打電話 跟我說，郭先生沒有來領貨，問我如何處理，我問貨運公司 的人，有無場地可以借放貨品，我再盡快請郭先生去簽收， 其餘如我剛才所述。（葉振坤是品管科長，為何他上次到法 院作證時，信誓旦旦的說出貨的日期是100年3月29日以後？ ）我在去年七月離職，相關的業務沒有交接的很完整，因為 我們公司的會計系統跟實際出貨單上的日期不一致，所以科 長就搞混了等語（原審卷第174-182頁）。(二)被上訴人固於99年9月27日與鈞有公司訂立切結書，約定鈞 有公司向被上訴人承攬系爭二件工程，系爭材料必須於99年 10月4日進場，99年10月25日完工，被上訴人給付鈞有公司 之材料訂金126萬元，於完工後，無條件退還等情。然查： ⒈鈞有公司於訂立上開切結書之後，逃逸無蹤，然被上訴人之 工地負責人郭憲璋早就得知鈞有公司會放空擺爛，因而由系 爭工程設計監造之水土保持技師高齊治至嘉義上訴人公司洽 訂材料，將系爭2工程名稱提供上訴人，上訴人即可上網查 詢該二件工程所使用之仿木預鑄產品，該產品為客製化之產 品，並非一般產品，被上訴人不使用則無法轉售流通，且由 於趕工的關係，因而先後於99年9月28日、99年10月2日、99 年10月9日、99年10月15日、99年10月29日，分5次由郭憲璋 所接洽之台東和群運輸公司運送出貨（上訴人不認識和群運 輸公司），並由被上訴人施用在工地完畢。
⒉以上事實，有被上訴人99年9月28日立字第0000000-0號（上 證六）及99年10月4日立字第0000000-0號函（上證七）可證 ：
⑴鈞有公司並未向上訴人購買系爭仿木預鑄產品於99年10月4 日前進料，更未負責次承攬人施工之情事。
⑵被上訴人要求鈞有公司退還材料訂金126萬元。 ⑶系爭產品確係被上訴人向上訴人所購買之客製化產品。（三）以上事實，有下列證人之證言可以佐證： ⒈證人郭憲璋證稱：（剛才上訴人所提的證7、證8，稱還有材



料還沒有進場，是不是只有指弘朔公司的材料還沒有進場， 不包括剛剛所說的第1、2、3、7、8項及南興平台？）除了 弘朔生產的材料還沒有進來以外，還有第1、2、3、7、8項 及南興平台也有一部分材料沒有進來。（你剛剛說在99年9 月28日發函給鈞有公司的時候，鈞有公司已經有送一部分的 材料給立鑫公司？）是的。（這些材料是弘朔生產的嗎？） 不是。（你有什麼證據可以證明，後來鈞有公司向弘朔公司 購買系爭工程的仿木產品？）一開始我們要跟鈞有公司簽訂 買賣契約時，一定要送型錄給我們，我們再送監造單位審核 ，確實鈞有有沒有跟弘朔買，我不知道，可是鈞有公司是弘 朔公司在臺東的經銷商等語。
⒉證人謝聰義證稱：（你去太麻里點了幾樣貨？）高壓連鎖磚 、城堡石。（這是誰的產品？）是台南天九興業製造的產品 。（你在施作時，有沒有施作仿木產品的部分？）有，工期 已經到了，過了三個月仿木產品才送來，是貨運行送來的， 立鑫老闆林育卿通知我說東西在太麻里鄉公所的路邊，叫我 去載，沒有人點收。
⒊證人廖慧美證稱：（你們公司是不是弘朔公司在臺東的經銷 商？）我們公司沒有跟弘朔簽經銷商的合約，只是有就各別 的工程，跟弘朔公司買他們的產品，詳細情形還是請陳泓亨 先生說明。
⒋證人陳泓亨證稱：（鈞有公司與弘朔公司口頭及電子信箱談 好要買仿木的產品，後來弘朔公司有沒有把產品交付給你們 ？）當時就是有延誤到交付的時間，也有跟我說大概什麼時 候會送到臺東來，但是都逾期，後來我們被立鑫公司恐嚇之 後，有跟弘朔說明整個被恐嚇的經過，我們就沒有再跟弘朔 聯絡了，弘朔也沒有把仿木材料交付給我們，我們也沒有付 錢。但是弘朔之前曾經欠我們幫他們推銷產品的業務獎金還 沒有給我們鈞有公司，後來弘朔負責人謝先生直接到臺東來 跟立鑫公司的人接觸，詳細內容談什麼我也不清楚。（為什 麼你被恐嚇之後，就沒有跟弘朔公司請他們要把產品交付給 你們？）因為當時立鑫恐嚇我們如果繼續做這個工程，就會 發生跟生命有很大關係的事情。9月26日在山上的金山忘憂 谷工地就被立鑫的工地負責人郭重懋、謝聰義恐嚇說如果打 死人沒有罪的話，我們現在就把你打死了，結果在第二天9 月27日謝聰義打電話給我，約我到郭憲璋的家裡，當時謝聰 義、郭憲璋、郭重懋、高齊治，原本是說要協商工地的事情 跟弘朔幾時要出貨的事情，後來謝聰義、郭重懋、高齊治說 如果我再繼續做的話，就要把我們打死，恐嚇完之後，在27 日當天晚上10、11點左右，由郭憲璋開他的車架著我回鈞有



公司辦公室簽切結書。（立鑫公司後來又在99年10月4日又 發了一個函，說你們無故毀約，有詐欺之嫌，要你們跟他們 聯繫，另外所收的訂金126萬元要你們退還，為什麼？）我 也不知道為何又發這個函，可能是他看我好欺負才發這個函 ，但是我們有施作，也有送材料，所送的產品並沒有包括弘 朔公司的仿木材料，其他的項目約有百分之九十我們都交給 立鑫公司，所以我們根本不必退還126萬元，因為我們施作 的費用及送材料的費用加起來都已經超過126萬元。我們現 在也在蒐集資料要告立鑫公司刑事案件及民事案件。（立鑫 公司說材料是跟你們鈞有公司買，所以他們一直說沒有跟弘 朔買材料，不付給弘朔公司價金，你知道情形？）這個我去 年才知道，過了這麼多年，弘朔的業務就是負責人的太太才 詢問我立鑫沒有支付他們貨款，我知道這件事嗎？我才知道 立鑫沒有付錢給弘朔。（總而言之，鈞有跟立鑫簽了兩份買 賣合約書之後，關於仿木材料部分一直都沒有交付給立鑫公 司，弘朔公司也沒有交付給鈞有？）對，因為立鑫涉及刑事 跟民事，違反跟我們簽訂的買賣合約，立鑫必須支付違約金 及刑事責任。（立鑫恐嚇你們之後，為何你們就不供貨給立 鑫？）因為立鑫公司恐嚇我們，如果繼續施作本件工程的話 ，就要把我打死。（弘朔公司一直沒有按照跟你們的約定把 仿木產品交給鈞有，是什麼原因？）我當時的感覺是弘朔要 省下業務獎金，想要直接賣給立鑫。（如果你們跟弘朔簽經 銷權契約，是不是在台東地區的銷售權都是你們？）不是， 當時簽合約並沒有簽由我們鈞有獨家獨銷，所以並沒有限制 不能向其他人購買。（所以你們不是因為財務狀況不佳，所 以沒有辦法給付貨款給弘朔，所以弘朔不出貨給你們？）不 是。
⒌承上：
⑴鈞有公司並非上訴人在台東之經銷商。
⑵鈞有公司就系爭二件工程，實際上並未向上訴人購買該二件 工程之預鑄仿木產品，因為未向上訴人購買，故與上訴人並 未成立買賣關係。
⑶系爭二件工程之預鑄仿木產品，係由設計監造該二件工程之 水土保持技師陪同郭憲璋至嘉義上訴人公司訂製客製化之仿 木產品。
⑷因之被上訴人辯稱系爭二件工程之預鑄仿木產品係向鈞有公 司購買，即非事實。
⑸從而原判決理由認定系爭二件工程仿木產品係鈞有公司向上 訴人購買之後，再賣與被上訴人，其認定事實即有違誤。(六)並聲明：




⒈原判決廢棄。
⒉被上訴人應給付上訴人2,491,562元及自起訴狀繕本送達被 訴人翌日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。 ⒊第一、二審訴訟費用均由被上訴人負擔。
⒋請准供擔保宣告假執行。
五、被上訴人除稱不同意上訴人追加不當得利請求權外，於本院 其他補充陳述略以：
(一)上訴人在原一審起訴狀(見一審卷第2頁)主張被上訴人在民 國100年3月間向其訂購仿木預鑄產品，先於自100年3月29日 、100年3月31日、100年4月7日分三次悉數出貨給被上訴人 完畢，並附上101年10月16日自己公司繕打之「銷貨明細表 」(見一審卷第5頁)，其上明明白白打上2011/3/29、2011/0 4/07(一審卷第6頁-9頁)，還傳喚了上訴人自己公司之員工 葉振坤，附合自己編撰不實之出貨紀錄，在原一審卷第81頁 證稱「我們公司是與郭憲璋約定出貨時間，郭憲璋說這個工 程很趕，所以只要生產完成仿木預鑄產品就會趕快出，從20 11年3月29日到4月7日全部出完貨完畢」(見原一審卷81頁倒 數第7行)，看似完美的舉證，但因為是虛構不實之編撰內容 ，禁不起考驗。因為系爭工程早在上訴人及證人所述出貨日 期前四個月早經業主驗收完畢，豈會驗收完畢之後，還來向 上訴人訂貨？被上訴人故意等證人葉振坤信誓旦旦稱出貨日 期為上開日期之後，始提出系爭工程之結算驗收證明，並請 法院去函業主水土保持局函調系爭兩件工程之驗收證明書， 依一審卷第114頁、115頁之驗收證明書以觀，系爭兩件工程 分別在99年10月20日、99年10月14日完工、並於99年12月13 日、99年12月10日驗收合格。試想先不提在半年多前早已施 工完成，豈有在驗收合格後近四個月還向上訴人再訂購系爭 產品之理？足證上訴人編撰不實出貨明細欲向被上訴人提起 本訴請求給付貨款，顯無理由。
(二)本件被上訴人向行政院農業委員會水土保持局台東分局承攬 之系爭二件工程工地所用之仿木預鑄材料，雖係上訴人工廠 所生產，然其係向鈞有公司所購買，上訴人將製造廠商與銷 售商混淆；兩造並不發生買賣關係，上訴人在原審亦已自認 在案：
⒈原審受命法官於102年6月26日進行準備程序時，曾就出賣人 鈞有公司出具與被上訴人切結書（原審卷第91頁）之訂立緣 由即：「被告就其承包系爭二工程所需使用之仿木預鑄產品 ，確有向鈞有公司訂購原告所生產之仿木預鑄產品，而於99 年6月22日與訴外人鈞有公司簽立本院卷第116、117頁所示 買賣合約書。嗣因鈞有公司未能依約按期提供被告所訂購之



仿木預鑄產品，經協調後，鈞有公司遂於99年9月27日簽立 本院卷第91頁所示之切結書予被告。」列為不爭執事項第㈣ 項。
⒉本件上訴人已於當庭表示：「沒有意見，同意引為原審辯論 裁判基礎」（原審卷第172、173頁），是就上訴人所生產之 仿木預鑄產品，被上訴人與鈞有公司間成立買賣契約之事實 ，業經上訴人在原審自認在案。
⒊按買賣契約為債之關係，其相對性僅發生於契約雙方當事人 間；就同批仿木預鑄產品，被上訴人與鈞有公司既已成立買 賣契約，自不可能再與上訴人成立相同買賣契約；此情形如 同一般消費者到家電賣場購買一部液晶電視機，其間成立買 賣契約無誤，然該部液晶電視機製造廠商若要逕而主張與消 費者成立買賣契約則屬無理，其同理可證。
(三)被上訴人未曾自上訴人所指定之和群運輸公司收受系爭仿木 預鑄產品：
⒈證人和群運輸公司會計楊淑惠於原審證述（原審卷第148 - 151頁）：
法官：
原告跟你們公司間有無業務上面的往來？
證人：
原告根本沒有長期業務上的往來，只有請我們送貨一 次而已。
法官：
那一次原告請你們送貨，是送什麼東西？送給誰？ 證人：
我不太清楚是什麼東西，因為我沒有看到貨品。司機 把貨品送到大概是太麻里那邊，我沒有到現場，所以 我也不確定送到那邊，我只記得當時找不到人簽收， 所以我們打電話給原告，原告就叫我們把貨放路邊。 所以我們就把貨品放在路邊，原告說會再找人去處理 。我們根本不知道貨品應該要送給誰，因為原告留給 我們的收貨人電話沒有人接聽，我們也找不到人。 法官：
所以這批貨，最後是否沒有人簽收？
證人：
都沒有簽收。
法官：
原告請你們送的這批貨，是一天就送完貨，還是分趟 出貨？
證人：




印象中是分趟出貨。每次都沒有人簽收，都放在路邊 ，由原告自己處理。因為原告跟我們沒有長期業務往 來，不是我們合作對象，只是叫我們載貨，這一次載 貨印象中只有送太麻里這一次而已，印象中只有運送 一兩次還是兩三次而已。
被告訴訟代理人：
客戶的出貨單上面日期如果明顯相差甚多，你們也不 會去查核？
證人：
是的，因為託運人要我們託運，要我們有車才會送， 有時候三五天，有時候一禮拜，所以我們部會去查核 出貨單上面的出貨時間。
被告訴訟代理人：
所以出貨日期打錯相差數月，你們是否也不會去管？ 證人：
因為這個很多年了，所以沒有去注意到。我只記得這 批貨很特別，因為他們沒有簽收，我們通通只有跟弘 朔聯絡而已，我們也很困擾，我們跟原告連絡，原告 只叫我們放在路邊，我們有跟原告講如果沒有人簽收 放在路邊，遺失了我們不負保管責任。
⒉自證人上開證述可證：
⑴運送人和群運輸公司運送上訴人託運之貨物：「每次都沒有 人簽收，都放在路邊，由原告自己處理。」顯見運送人從未 與被上訴人聯絡送貨事宜，被上訴人亦未曾自運送人和群運 輸公司處簽收過任何自上訴人處託運之貨物。
⑵運送人和群運輸公司縱將上訴人託運之貨物運抵太麻里（惟 被上訴人仍否認該託運貨物與本件系爭貨物有關聯性）；然 查系爭二件工程地點一在太麻里鄉，另一在達仁鄉（南興） ，兩地路程距離約50公里，上訴人既未提出曾將上訴人託運 之貨物運抵南興，是上訴人與被訴人承攬之「南興工程」間 並無任何關係，至為灼然。
(四)本件被上訴人裝設於系爭二件工程工地所用之仿木預鑄材料 ，其取得係有法律上原因，並無不當得利：
⒈按被上訴人裝設於承攬自行政院農業委員會水土保持局台東 分局之「金山工程」及「南興工程」工地所用之仿木預鑄材 料，係向鈞有公司所購買（含施工），上訴人在原審亦已自 認在案（詳見上訴答辯二狀第2頁起至第3頁第1行）。 ⒉依鈞有公司於99年9月27日出具之切結書（原審卷第91頁） 第五點所示：「本公司鈞有開發有限公司，予99年9月22日 未履約完成部份，罰款比照合約第5條每日違約金為總工程



款5%計算。」查鈞有公司原承攬系爭二件工程，因鈞有公司 中途毫無理由放棄繼續施作，以致被上訴人遭業主即水土保 持局臺東分局，分別以逾期41天及39天處以逾期違約金160, 498元及151,940元（被上證一）。
⒊次依上開逾期天數，被上訴人對於鈞有公司之每日違約金既 約定以總工程款5%計算，則鈞有公司既已分別逾期41天及39 天，則非但無任何工程款（含系爭二件工程工地所用之仿木 預鑄材料貨款）得再向被上訴人請求；反之，依切結書所示 ，鈞有公司尚負欠被上訴人違約金甚多。
⒋依上開逾期天數，被上訴人對於鈞有公司之每日違約金既約 定以總工程款5%計算，則鈞有公司既已分別逾期41天及39天 ，其逾期罰款為：
①「金山工程」：總工程之-205%。
【計算式：-5%/天＊41天＝-205%】。 ②「南興工程」：總工程之-195%。
【計算式：-5%/天＊39天＝-195%】。 ⒌是鈞有公司非但無任何工程款（含系爭二件工程工地所用之 仿木預鑄材料貨款）得再向被上訴人請求；反之，依切結書 所示，鈞有公司尚負欠被上訴人違約金甚多。
⒍且被上訴人於99年6月22日與鈞有公司簽約時，所給付之材 料訂金126萬元（原審卷第91頁切結書第六點），為鈞有公 司所自承，其亦未返還，是被上訴人給付材料訂金之對象為 鈞有公司，買賣契約自已成立於被上訴人與鈞有公司之間； 故本件被上訴人裝設於系爭二件工程工地所用之仿木預鑄材 料，縱屬上訴人所製造之訂製品，惟被上訴人之取得係基於 與鈞有公司間之契約關係，自屬有合法權源，既有法律上原 因，自無不當得利之問題。
(五)上訴人所稱被上訴人之工地負責人郭憲璋早就得知鈞有公司 會放空擺爛（補充上訴理由㈢狀第12頁第貳點），毫無根據 ：
⒈另查被上訴人於99年9月28日對鈞有公司之發函（下稱B函， 上證一），按其說明第三點：「貴公司施工材料至今尚未送 達工地，請盡速出貨，以避免工程嚴重落後，有損本公司商 譽，本公司將依合約處理為約事宜。」其發函日期係緊接鈞 有公司99年9月27日出具之切結書（下稱A切結書），故該二 份文件應同時閱覽，不應割裂，以免失其真意。 ⒉按B函之原意，在於督促鈞有公司應依其自行切結之內容第 二、三點即：
⑴材料進場時間99年10月4日進場，材料若未進場，本公司同 意2件工程合併罰款新台幣伍萬元整。




⑵施工於99年10月25日完成，若未完成，本公司同意二件工程 合併罰款5萬元。
⒊由於鈞有公司屢次遲延給付，系爭二件工程依約本應於99年 9月22日（上證一說明第一點）施工完成，惟鈞有公司仍無 法依限完成，已嚴重影響被上訴人對於業主之完工期限，且 將導致被上訴人被行政院農業委員會水土保持局台東分局罰 款；被上訴人為避免此一情形發生，遂經協議並由監造單位 漢璟公司高齊治技師為見證人，由鈞有公司具名出具A切結 書與被上訴人，以確保其遵期履行；被上訴人隨即於翌日發 出B函，其目的旨在督促並再次提醒鈞有公司應依其自行切 結之內容第二、三點遵期履行，以避免逾期違約；若鈞有公 司違約，對於被上訴人亦屬不利，事後縱可向鈞有公司請求 懲罰性違約金，亦於事無補，被上訴人自當希望藉由即刻發 函再度督促提醒鈞有公司，予以適度壓力促其自動遵期履行 ；是上訴人所稱被上訴人因得知鈞有公司會放空擺爛而與高 齊治技師至嘉義上訴人公司洽訂材料，毫無根據。(六)兩造間不存在買賣契約關係：
⒈況查上訴人公司謝總經理於系爭二件工程未出貨前，曾親來 台東市跟鈞有公司商談出貨事宜（原審卷第84至85頁），若 上訴人當時欲跳過鈞有公司而以被上訴人為直接交易對象者