臺灣臺中地方法院刑事簡易判決 104年度審簡字第1098號
公 訴 人 臺灣臺中地方法院檢察署檢察官
被 告 紀晏陞
上列被告因違反藥事法案件，經檢察官提起公訴（104 年度偵字
第2530、9503號），被告對檢察官起訴書所載之犯罪事實為認罪
之答辯，爰裁定以簡易判決處刑如下：
主 文
紀晏陞輸入禁藥，累犯，處有期徒刑伍月，扣案如附表一所示之物，均沒收。
事實及理由
一、本案犯罪事實、證據及理由，除㈠補充被告紀晏陞於本院準 備程序時自白犯行，㈡犯罪事實欄一第8 行更正為「竟基於 意圖營利輸入及販賣禁藥之接續犯意」，第29行至第31行更 正為「『高端精品RUSH火龍TOP 專用拳交級玩家30ml』3 瓶 、『高端精品RUSH金拳BTM 專用拳交級玩家30ml』1 瓶」， ㈢證據並所犯法條欄二第8 行至第10行補充更正為「衛生福 利部食品藥物管理署104 年7 月27日FDA 研字第0000000000 號函檢附之檢驗報告書暨屬性說明表等在卷可稽，復有扣案 之『高端精品RUSH火龍TOP 專用拳交級玩家30ml』3 瓶、『 高端精品RUSH金拳BTM 專用拳交級玩家30ml』1 瓶、『生精 片』10顆、『催情劑』462 支可資佐證」外，餘均引用附件 起訴書之記載。
二、被告行為後，藥事法第82條、第83條業於民國104 年12月2 日修正公布，並自104 年12月4 日生效施行，是被告犯罪後 法律已有變更，爰就本案新舊法之比較適用說明如下：㈠查 修正前藥事法第82條係規定：「製造或輸入偽藥或禁藥者， 處10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以下罰金。犯 前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或10年以上有期徒 刑，致重傷者，處7 年以上有期徒刑。因過失犯第1 項之罪 者，處3 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣50萬元以下罰金 。第1 項之未遂犯罰之。」；而修正後藥事法第82條則規定 ：「製造或輸入偽藥或禁藥者，處10年以下有期徒刑，得併 科新臺幣1 億元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者， 處無期徒刑或10年以上有期徒刑，得併科新臺幣2 億元以下 罰金；致重傷者，處7 年以上有期徒刑，得併科新臺幣1 億 5 千萬元以下罰金。因過失犯第1 項之罪者，處3 年以下有 期徒刑、拘役或科新臺幣1 千萬元以下罰金。第1 項之未遂 犯罰之。」，㈡修正前藥事法第83條係規定：「明知為偽藥 或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或 意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5
百萬元以下罰金。犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以 上有期徒刑，致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑。因 過失犯第1項 之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺 幣30萬元以下罰金。第1 項之未遂犯罰之。」；而修正後藥 事法第83 條 則規定：「明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應 、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 千萬元以下罰金。犯前 項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，得併科新 臺幣1 億元以下罰金；致重傷者，處3 年以上12年以下有期 徒刑，得併科新臺幣7 千5 百萬元以下罰金。因過失犯第1 項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣5 百萬元 以下罰金。第1 項之未遂犯罰之。」，是修正後藥事法、第 82條第1 項至第3 項、第83條第1 項至第3 項之法定刑均已 提高罰金刑上限，經比較上開修正前後之規定，以被告行為 時即修正前之法律規定較有利於被告，因而此部分依刑法第 2 條第1 項前段，自應適用修正前之藥事法第82條、第83條 規定論處。
三、論罪科刑部分：
㈠按製造、輸入藥品，應將其成分、規格、性能、製法之要旨 ，檢驗規格與方法及有關資料或證件，連同原文和中文標籤 、原文和中文仿單及樣品，並繳納費用，申請中央衛生主管 機關查驗登記，經核准發給藥品許可證後，始得製造或輸入 ，藥事法第39條第1 項定有明文；而未經依藥事法第39條之 規定申請核准擅自輸入之藥品，除係旅客或隨交通工具服務 人員攜帶自用藥品進口者外，即係屬藥事法第22條第1 項第 2 款前段之禁藥，藥事法第22條第1 項第2 款、藥事法施行 細則第6 條亦定有明文。又藥事法關於偽藥及禁藥之定義， 分別於該法第20條及第22條第1 項著有明文，而藥事法第20 條第1 款將未經核准，擅自製造之藥品列為偽藥；至未經核 准擅自輸入之藥品，則屬藥事法第22 條 第1 項第2 款前段 所稱之禁藥。在國外產製藥品，事實上不能經由我國衛生主 管機關核准，更無從予以監督管理，如有未經核准擅自輸入 者，自應認為藥事法第22條第1 項第2款 前段所稱之禁藥， 而非未經核准，擅自製造之偽藥（最高法院99年度臺上字第 992 號判決意旨參照）；復按我國大陸地區領土，目前雖因 國家統治權在實際行使上發生困難，但其仍屬固有之疆域， 是以由我國大陸地區運送偽藥、禁藥至臺灣地區，若未經他 國之轉口港，原不能將之與國外運輸進入者同視，而論以輸 入之罪，但臺灣地區與大陸地區人民關係條例施行後，有關 大陸地區產製藥品輸入或攜帶進入臺灣地區，該條例第40條
既有以進口論之明文，其未經核准擅自輸入者，自應認屬藥 事法所稱之禁藥（最高法院82年度臺上字第7104號、83年度 臺上字第5509號判決意旨得參）。查本件扣案如附表一所示 之物品，經衛生福利部食品藥物管理署依其包裝所標示之成 分或抽樣檢驗後之結果，含有Isobutyl nitrite、isopropy l nitrite 、Sildenafil等西藥成分，依法應取得主管機關 即衛生福利部核准之藥品許可證後，始得製造或輸入，被告 紀晏陞竟未經衛生福利部之核准即為輸入行為，並在網路上 張貼廣告販售，經不特定之消費者見上開販售廣告，而聯絡 被告後，再將該等物品販售，是核被告所為，係違反修正前 藥事法第82條第1 項之輸入禁藥罪及第83條第1 項之販賣禁 藥罪。
㈡再按所謂接續犯，係指數行為於同時同地或密切接近之時地 實施，侵害同一之法益，各行為之獨立性極為薄弱，依一般 社會健全觀念，在時間差距上，難以強行分開，在刑法評價 上，以視為數個舉動之接續施行，合為包括之一行為予以評 價，較為合理，而為包括之一罪（最高法院86年臺上字第32 95號判例意旨足參）。查被告就起訴書犯罪事實欄一所載之 輸入禁藥及販賣禁藥行為，係利用同一緣由及目的而發，在 時間及空間上有其連貫性，可徵是基於單一犯意次第進行， 且犯罪手法相同，侵害法益同一，各行為之獨立性極為薄弱 ，依上開判例意旨，應成立接續犯，論以包括一罪。起訴書 認被告上開犯行應屬集合犯而論以一罪，尚有誤會，併此敘 明。
㈢被告如起訴書犯罪事實欄一所示之犯行，係以一行為侵害數 法益，同時觸犯輸入禁藥罪及販賣禁藥罪，為想像競合犯， 應依刑法第55條規定，從法定刑較重之輸入禁藥罪處斷。公 訴人認上開各罪間係高低度行為之吸收關係，自有未洽。 ㈣查被告有如起訴書犯罪事實欄一所述之經有期徒刑宣告及執 行完畢情形，此有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷可憑， 其於受有期徒刑執行完畢後，5 年以內故意再犯本案法定本 刑有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項規定 加重其刑。
㈤爰審酌被告輸入、販售未經主管機關許可之禁藥，不僅影響 主管機關對藥品之管理，亦危害國人身體健康，所為實屬不 該，復考量被告犯罪之動機、目的、手段、本案犯罪情節， 兼衡被告犯後坦承犯行等一切情狀，量處如主文所示之刑， 以資儆懲。
㈥末按違禁物係指依法令禁止製造、運輸、販賣、持有及行使 之物而言。藥事法對偽藥及禁藥，並無禁止持有規定，則除
其他法令另有禁止製造、運輸、販賣、持有及行使規定外（ 如安非他命，麻醉藥品管理條例第13條規定，不得非法輸入 、製造、運輸、販賣、持有、施打或吸用，屬違禁物），偽 藥及禁藥，並非均屬違禁物（最高法院85年度臺上字第4545 號判決意旨可憑）；又藥事法第79條第1 項規定「查獲之偽 藥或禁藥，沒入銷燬之」，上開沒入銷燬之規定，係列於藥 事法第8 章「稽查及取締」內，而非列於第9 章之「罰則」 ，其性質應屬行政秩序罰，屬行政機關行政程序科罰之權限 ，法院自不得越權於判決內諭知沒入銷燬。惟查獲之禁藥若 未經行政機關沒入並銷燬，法院自應依刑法第38條之規定宣 告沒收之（最高法院92年度臺上字第2718號、93年度臺上字 第738 號判決要旨得考）。扣案如附表一所示之「高端精品 RUSH火龍TOP 專用拳交級玩家30ml」3 瓶、「高端精品RUSH 金拳BTM 專用拳交級玩家30ml」1 瓶、「生精片」10顆、「 催情劑」462 支，既未經相關主管機關先行依藥事法第79條 第1 項規定為沒入處分，且均為被告所有，供其犯罪所用之 物，應依刑法第38條第1 項第2 款規定宣告沒收；至因送鑑 用罄之禁藥，已不存在，自無從諭知沒收之。另扣案如附表 二所示之潤滑劑34支，經鑑驗結果未檢出西藥成分，又非違 禁物，亦不予沒收，併此指明。
四、依刑事訴訟法第449 條第2 項、第454 條第2 項、第450 條 第1 項，（修正前）藥事法第82條第1 項、第83條第1 項， 刑法第2 條第1 項前段、第11條前段、第55條、第38條第1 項第2 款，逕以簡易判決處刑如主文。
五、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴 狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
本案經檢察官蔣得龍到庭執行職務。
中 華 民 國 105 年 1 月 30 日
刑事第十八庭 法 官 周莉菁
以上正本證明與原本無異。
書記官 許國慶
中 華 民 國 105 年 1 月 30 日
【附表一】：扣案應沒收之物
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│編號│ 物 品 名 稱 │物品數量│沒收依據 │
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│ 1 │高端精品RUSH火龍TOP │3瓶(起訴│刑法第38條第1 │
│ │專用拳交級玩家30ml │書誤載為│項第1款 │
│ │ │「1瓶」)│ │
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│ 2 │高端精品RUSH金拳BTM │1瓶(起訴│同上 │
│ │專用拳交級玩家30ml │書誤載為│ │
│ │ │「3瓶」)│ │
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│ 3 │生精片 │ 10顆 │同上 │
├──┼──────────┼────┼───────┤
│ 4 │催情劑 │ 462支 │同上 │
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【附表二】扣案不予沒收之物：
┌──┬───────────────┐
│編號│不沒收之物 │
├──┼───────────────┤
│ 1 │潤滑劑34支【未檢出西藥成分】 │
└──┴───────────────┘
附錄本判決論罪科刑法條：
藥事法第82條：（修正前）
製造或輸入偽藥或禁藥者，處10年以下有期徒刑，得併科新臺幣1 千萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處無期徒刑或10年以上有期徒刑，致重傷者，處7 年以上有期徒刑。
因過失犯第1 項之罪者，處3 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣50萬元以下罰金。
第1 項之未遂犯罰之。
藥事法第83條：（修正前）
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣5 百萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處7 年以上有期徒刑，致重傷者，處3 年以上12年以下有期徒刑。
因過失犯第1 項之罪者，處2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣30萬元以下罰金。
第1 項之未遂犯罰之。