臺灣新竹地方法院民事判決 104年度簡上字第80號
上 訴 人 豪威先進股份有限公司
法定代理人 何當豪
上 訴 人 陳麗梅
訴訟代理人 林邦棟律師
被上 訴 人 葉偉昭
張家瑋
前2人共同
訴訟代理人 劉緒倫律師
上列當事人間清償票款事件，上訴人對於中華民國104 年5 月26
日本院新竹簡易庭104 年度竹簡字第124 號第一審判決提起上訴
，本院於民國104 年12月9 日辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人連帶負擔。
事實及理由
壹、程序方面：
一、按在第二審程序為訴之變更或追加，非經他造同意，不得為 之，但第255 條第1 項第2 款至第6 款情形，不在此限；又 訴狀送達後，原告不得將原訴變更或追加他訴，但請求之基 礎事實同一、擴張或減縮應受判決事項之聲明、不甚礙被告 之防禦及訴訟之終結者，不在此限，民事訴訟法第446 條第 1 項、第255 條第1 項第2 、3 、7 款定有明文。上開規定 依同法第436 條之1 於簡易訴訟之第二審程序，亦適用之。 查：㈠上訴人豪威先進股份有限公司（下稱豪威公司）、陳 麗梅提起上訴時原聲明：「⒈原判決關於命上訴人豪威公司 、陳麗梅給付被上訴人葉偉昭超過新臺幣（下同）9,287,55 3 元，及自民國103 年9 月15日起至清償日止，按週年利率 百分之6 計算之利息部分，及該部分假執行之宣告，暨命上 訴人負擔訴訟費用之裁判均廢棄。⒉原判決關於命上訴人豪 威公司、陳麗梅給付被上訴人張家瑋超過4,155,819 元，及 自103 年9 月15日起至清償日止，按週年利率百分之6 計算 之利息部分，及該部分假執行之宣告，暨命上訴人負擔訴訟 費用之裁判均廢棄。⒊第一、二項廢棄部分，被上訴人第一 審之訴及假執行之聲請均駁回。⒋第一、二項廢棄部分，訴 訟費用由被上訴人負擔」（見二審卷第9-10頁）。㈡嗣上訴 人陳麗梅變更上訴聲明為：「⒈原判決關於命上訴人陳麗梅 給付被上訴人葉偉昭10,287,553元，及自103 年9 月15日起 至清償日止，按週年利率百分之6 計算之利息部分，及該部 分假執行之宣告，暨命上訴人陳麗梅負擔訴訟費用之裁判均
廢棄。⒉原判決關於命上訴人陳麗梅給付被上訴人張家瑋超 過4,665,819 元，及自103 年9 月15日起至清償日止，按週 年利率百分之6 計算之利息部分，及該部分假執行之宣告， 暨命上訴人陳麗梅負擔訴訟費用之裁判均廢棄」（見二審卷 第40、98頁）。㈢上訴人陳麗梅再當庭變更聲明為：「⒈原 判決廢棄。⒉上開廢棄部分，被上訴人在第一審之訴及假執 行之聲請均駁回。⒊第一、二審訴訟費用由被上訴人負擔」 （見二審卷第98頁）。㈣最後上訴人陳麗梅確認上訴聲明為 ：「⒈原判決不利上訴人部分廢棄，前開廢棄部分，被上訴 人在第一審之訴及假執行聲請均駁回。⒉訴訟費用由被上訴 人負擔」（見二審卷第203 頁）。核上訴人陳麗梅所為，其 請求之基礎事實同一，且屬單純擴張應受判決事項之聲明， 亦不甚礙被上訴人之防禦及訴訟之終結，核與前開規定相符 ，應予准許。
二、本件上訴人豪威公司經合法通知，未於最後言詞辯論期日到 場，核無民事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依被上訴人 之聲請，由其一造辯論而為判決。
貳、實體方面：
一、被上訴人起訴主張：除與原審主張相同茲予以引用外，另補 稱：
(一)附表一編號1 至5 本票於簽立時雖無記載到期日，然5 紙本 票均記載「三、本本票發票人授權持票人填寫到期日，且不 撤銷授權」，本票應記載到期日而未記載，固不影響其本票 效力，但非不可授權執票人填載之，發票人因不能即時付款 ，又因衡酌其付款能力及時間，難於預定其到期日，而授權 執票人填載，執票人在未依此授權契約填載到期日並屆期時 ，不得為付款之提示，及對票據債務人行使追索權，此與未 載到期日，又未授權執票人填載，可視為見票即付，隨時得 為付款之提示，及行使票據上權利者不同。上訴人陳麗梅就 上開5 紙本票簽立連帶保證人時亦知悉並同意該項記載，嗣 後發票人何當豪與被上訴人於103 年1 月10日簽署原證七協 議書，由發票人何當豪就編號1 至3 之3 紙本票，分別補上 到期日為103 年1 月15日、103 年3 月15日及103 年1 月29 日，自屬上訴人陳麗梅可預見並同意之補載，且與未載到期 日，又未授權執票人填載，可視為見票即付之票據不同，依 最高法院67年台上字第3896號判例意旨，自屬有效之填載， 應依到期日計算其效期。而附表一編號2 之1,000 萬元本票 經被上訴人葉偉昭於103 年6 月6 日聲請本票裁定，經鈞院 以103 年度司票字第415 號裁定准許強制執行後，即於103 年10月1 日就債務人財產於605 萬元範圍內聲請強制執行。
附表一編號4 之500 萬元本票，係由訴外人何當豪於99年9 月28日開立，受款人為被上訴人葉偉昭，到期日未載，並由 上訴人陳麗梅擔任該本票連帶保證人；附表一編號5 之500 萬元本票，係由訴外人何當豪於99年9 月28日開立，受款人 為被上訴人張家瑋，到期日未載，並由上訴人陳麗梅擔任該 本票連帶保證人。被上訴人葉偉昭已於3 年時效屆滿前之10 2 年8 月26日持附表一編號4 本票向鈞院聲請本票裁定，經 鈞院102 年度司票字第728 號裁定准許強制執行後，即於10 2 年11月27日聲請強制執行，故已中斷時效。被上訴人張家 瑋亦已於3 年時效屆滿前之102 年8 月26日持附表一編號5 本票向鈞院聲請本票裁定，經鈞院102 年度司票字第727 號 裁定准許強制執行後，即於102 年12月6 日聲請強制執行， 亦中斷時效。因此，上訴人陳麗梅仍應就附表一編號1 至5 本票與發票人負同一責任，並無時效消滅之情事。(二)按「本票之保證人，與被保證人負同一責任，為票據法第12 4 條準用同法第61條第1 項所明定，所謂同一責任，即保證 人與被保證人所負責任相同，此不惟票據之保證人不得主張 民法上之先訴抗辯權，即債務人允許主債務人延期清償保證 人不負保證責任之規定，亦在不得適用之列」，最高法院53 年台上字第2722號裁判參照。就性質而言，票據保證人之責 任與被保證人之責任，在清償之順序上並無先後，執票人縱 未先向被保證人請求或追索，亦得向保證人請求或追索，即 票據保證人並未如民法上之保證人享有先訴抗辯權，且縱令 執票人未得保證人同意而擅自允許被保證人延期清償，保證 人亦不得依民法第755 條規定主張免除保證責任。又縱認上 訴人陳麗梅應依民法上保證責任之規定負責，因上訴人陳麗 梅載明其為「連帶保證人」，自應負連帶保證責任而非普通 保證責任。又依民法第747 規定，向主債務人請求履行及為 其他中斷時效之行為，對於保證人亦生效力，故被上訴人持 本票向發票人何當豪聲請強制執行，時效即已中斷，對被上 訴人陳麗梅亦生效力。本件被上訴人已持系爭本票向訴外人 何當豪聲請本票強制執行，被上訴人葉偉昭於鈞院102 年度 司執字第35802 號執行事件中受償712,447 元，被上訴人張 家瑋則於該執行事件中受償334,181 元，上開被上訴人受償 之金額亦已於本件訴訟標的中扣除，剩餘未受償部分之執行 即屬無結果，故上訴人陳麗梅主張民法第745 條之先訴抗辯 權，實不足採。
(三)上訴人豪威公司既主張原因關係不存在之抗辯，自應負舉證 責任。此外，本件初始係由上訴人豪威公司、上訴人陳麗梅 及訴外人何當豪因上訴人豪威公司資金需求陸續向被上訴人
借款，訴外人何當豪即為上訴人豪威公司之負責人，被上訴 人依其要求陸續將款項匯至訴外人何當豪個人帳戶，共計2, 900 萬元，訴外人何當豪再以上訴人豪威公司名義開立支票 予被上訴人作為還款依據，上訴人之原審訴訟代理人於原審 104 年5 月12日辯論程序中亦表示「但仍主張本件事實上係 被告豪威先進股份有限公司跟原告借款，事實上是保證公司 債務並簽立系爭票據」，故上訴人豪威公司確有收到款項， 與被上訴人間自非無原因關係存在，上訴人豪威公司主張被 上訴人自始均未交付款項之原因關係抗辯，自無理由。(四)按因清償債務而對於債權人負擔新債務者，除當事人另有意 思表示外，若新債務不履行時，其舊債務仍不消滅，民法第 320 條定有明文。本件係因上訴人陳麗梅與其配偶即訴外人 何當豪自97年起因上訴人豪威公司資金需求，陸續向被上訴 人借款，由訴外人何當豪開立由上訴人陳麗梅擔任連帶保證 人之本票5 紙予被上訴人，並以上訴人豪威公司名義開立支 票5 紙予被上訴人，然上開支票到期後，上訴人豪威公司及 訴外人何當豪一再要求換票並予以寬限還款期，被上訴人與 訴外人何當豪於103 年1 月10日簽訂協議書，由訴外人何當 豪交付以上訴人豪威公司名義簽立延期後之支票予被上訴人 ，訴外人何當豪並提供豪威公司300 萬股股票設質予被上訴 人，訴外人何當豪並同意將未載到期日之本票3 紙分別補載 到期日，然該協議書僅係增加擔保並延長還款之期限，並未 免除上訴人陳麗梅之票據保證責任，且本票亦未返還。依協 議書第六條約定：「待2,900 萬元借款債務及全部借款利息 360 萬元、訴訟費、執行費全部清償後，甲方同意於清償日 翌日：…㈡在磐頡法律事務所返還附件二編號1 、2 、3 之 本票三紙予乙方。…㈣附件二編號4 、5 兩紙本票因聲請強 制執行已遞給法院，待法院返還予甲方後，甲方再返還予乙 方」，可證雙方係約定系爭本票應於2,900 萬元借款債務及 利息全數清償完畢後才返還予訴外人何當豪，訴外人何當豪 就系爭本票所負之債務及上訴人陳麗梅就系爭本票所負之連 帶保證債務，始為消滅，屬民法第320 條規定之新債清償， 而非債之變更，自為甚明。故本件債務人何當豪未依協議於 103 年3 月15日前將全部借款清償完畢，嗣於103 年4 月14 日簽立補充協議書，亦無法如期返還借款，至今尚有1,605 萬元未返還，系爭本票債務自未消滅。
(五)綜上，爰答辯聲明：
１上訴駁回。
２訴訟費用由上訴人負擔。
二、上訴人除與原審主張相同外，另補稱：
(一)上訴人豪威公司部分：
上訴人豪威公司固於99年12月1 日開立面額500 萬元、於10 0 年9 月30日分別開立面額900 萬元、500 萬元、500 萬元 之支票4 紙，共計2,400 萬元予被上訴人葉偉昭，向被上訴 人葉偉昭借款；於99年12月12日開立面額500 萬元之支票予 被上訴人張家瑋，向被上訴人張家瑋借款，其後屢經換票， 被上訴人2 人終以附表二所示10紙支票作為本件票款之請求 基礎，惟被上訴人2 人自始均未交付上開款項予上訴人豪威 公司，上訴人豪威公司自得主張原因關係抗辯，亦即被上訴 人2 人基於票據之法律關係向上訴人豪威公司請求清償票款 ，實無理由。爰聲明：⒈原判決關於命上訴人豪威公司、陳 麗梅給付被上訴人葉偉昭超過9,287,553 元，及自103 年9 月15日起至清償日止，按週年利率百分之6 計算之利息部分 ，及該部分假執行之宣告，暨命上訴人負擔訴訟費用之裁判 均廢棄。⒉原判決關於命上訴人豪威公司、陳麗梅給付被上 訴人張家瑋超過4,155,819 元，及自103 年9 月15日起至清 償日止，按週年利率百分之6 計算之利息部分，及該部分假 執行之宣告，暨命上訴人負擔訴訟費用之裁判均廢棄。⒊第 一、二項廢棄部分，被上訴人第一審之訴及假執行之聲請均 駁回。⒋第一、二項廢棄部分，訴訟費用由被上訴人負擔。(二)上訴人陳麗梅部分：
１上訴人陳麗梅提出關於票據法第22條、民第745 條及第755 條等攻擊防禦方法，符合民事訴訟法第447 條第1 項第4 、 5 、6 款規定之情形：
上訴人陳麗梅於原審係以其係為保證上訴人豪威公司債務而 簽立系爭本票，然嗣後被上訴人與訴外人何當豪已達成和解 協議，故被上訴人應僅能向訴外人何當豪為請求作為抗辯， 足證上訴人陳麗梅主要抗辯在系爭本票保證債務之存否。又 以消滅時效作為攻擊防禦方法之抗辯，因屬對於義務人於訴 訟上對權利人主張之權利存否之爭執，必權利人之權利存在 ，義務人始有為時效抗辯必要。且上訴人陳麗梅另主張之民 法第745 條保證人先訴抗辯權及第755 條延期清償不負保證 責任等攻擊防禦方法，亦係民法對於保證人責任之限縮規定 ，與時效抗辯同屬系爭債務之權利障礙事由，依據最高法院 96年台上字第2150號民事判決意旨，該等權利障礙事由既未 經兩造協議捨棄或經闡明後仍因故意或重大過失未提出，則 當無禁止於上訴時為前述預備抗辯之主張。
２上訴人陳麗梅就附表一編號1 至3 本票之保證責任已因時效 經過而消滅，自無給付系爭3紙本票票款之義務： ⑴按票據法保證人之責任，同有票據法第22條第1 項規定之
適用，故應自到期日起算3 年未行使而消滅，此有最高法 院53年台上字第1448號民事判例為據。準此，上訴人陳麗 梅雖為附表一編號1 至3 本票之保證人，然其責任亦有票 據法第22條第1 項消滅時效規定之適用，且同條第4 項亦 僅允許就發票人及承兌人於其所受利益限度內請求償還， 對保證人自無適用餘地。職是，系爭3 紙本票於作成時既 未載有到期日，則其權利應分別至發票日後屆滿3 年後即 100 年12月1 日、100 年12月7 日及101 年12月29日而消 滅，是上訴人陳麗梅於系爭3 紙本票之保證責任罹於時效 後，既未同意被上訴人於103 年1 月10日重新填載系爭3 紙本票之到期日，則被上訴人自無再執僅經其與訴外人何 當豪協議展延到期日之系爭3 紙本票要求上訴人陳麗梅負 保證責任。
⑵被上訴人雖辯稱系爭3 紙本票載有「本本票發票人授權持 票人填寫到期日，且不撤銷授權」等語，並引用最高法院 67年台上字第3896號判例指為系爭本票非可視為見票即付 之票據，謂上訴人陳麗梅應已同意補載且系爭本票當不至 罹於時效云云。惟查，最高法院前揭判例之事實，係持票 人仍於發票日內3 年內依相關授權為到期日之補載並依法 對背書人追索之情形，顯與附表一編號1 至3 本票均係於 發票日後逾3 年始經被上訴人與發票人何當豪另以103 年 1 月10日協議書重新約定補載到期日之事實有異，要不得 逕為比附援引。蓋被上訴人與發票人何當豪於系爭3 紙本 票雖有授權由發票人填載到期日之記載，惟此等授權要不 能逾越票據法對於本票之權利行使期間、應記載事項未為 記載之效力等制度性規範，否則該等票據不啻完全不受票 據法第22條第1 項關於權利行使期間之限制，並令發票日 及票據法第120 條第2 項規定「未載到期日者，視為見票 即付」之規定形同具文，勢嚴重靳傷票據文義性原則及票 據保證人權益。準此， 為維持票據法特別創設之前開票據 制度，當不應認為發票人何當豪與被上訴人有權填載到期 日之約定，即率認被上訴人得依前開授權而於發票日逾3 年後仍可自行填載到期日而令該等已罹於時效之票據債權 重新生效。又依被上訴人所辯，若任渠等於發票日滿3 滿 年後仍可自行填載到期日的話，則為何又須於103 年1 月 10日以原證七協議書另與發票人何當豪約定補載到期日為 103 年1 月29日及3 月15日？準此，當足證明被上訴人亦 明知系爭3 紙本票實係因其事後另與發票人何當豪於103 年1 月10日重新達成補載到期日之協議而方再次創設票據 關係，並與系爭本票第3 項授權記載無關，當無從對未參
與103 年1 月10日協議之上訴人陳麗梅發生效力，更遑論 要求上訴人陳麗梅依97年12月2 日、12月8 日及12月30日 所為之票據保證行為，對訴外人何當豪與被上訴人於103 年1 月10日新設之票據債務負保證人責任。
３第查，被上訴人另辯稱附表一編號2 、4 、5 之本票因其已 向鈞院聲請本票裁定及強制執行而發生中斷消滅時效之效力 云云：
惟被上訴人係遲至103 年6 月6 日始持附表一編號2 之本票 聲請本票裁定，並於同年10月1 日聲請強制執行。然附表一 編號1 至3 本票分別於100 年12月1 日、100 年12月7 日及 101 年12月29日即因已逾發票日後3 年而喪失票據權利，故 已無從對上訴人陳麗梅主張本票保證人責任，則其縱於嗣後 與發票人何當豪另行約定補載到期日再為強制執行，亦僅對 該等新設之票據債務為請求而已，要不發生治癒原有票據之 時效消滅障礙事由之效力。又被上訴人就附表一編號4 、5 本票固於102 年8 月26日向鈞院聲請強制執行，惟上訴人豪 威公司前已於103 年1 月15日兌現500 萬元支票乙紙、於10 3 年2 月25日匯付400 萬元，且於同年7 月22日前又陸續返 還325 萬，是迄今業已清償共計1,295 萬元，被上訴人就前 開2 紙本票之票據債權實已充分受償，自不得再請求上訴人 陳麗梅履行保證責任。
４上訴人陳麗梅未就被上訴人與訴外人何當豪協議展延系爭本 票票款到期日之行為表示同意，自不負保證責任；且被上訴 人未就上訴人豪威公司之財產強制執行而無效果前，上訴人 陳麗梅得拒絕清償：
縱認上訴人陳麗梅於系爭本票罹於時效後，仍應負民法上之 保證責任，然上訴人陳麗梅就系爭本票債務至多僅為普通保 證人而已，其責任應以民法關於保證之規定為限，而有民法 第745 條先訴抗辯權及第755 條延期清償不負保證責任規定 之適用。準此，上訴人既未就被上訴人與訴外人何當豪協議 展延系爭本票票款到期日之行為表示同意，自無於此後仍應 就該票款負保證責任之理。次查，被上訴人於鈞院102 年度 司執字第35802 號執行案件完畢後，並未再對訴外人何當豪 再為請求，且被上訴人對訴外人何當豪關於系爭本票債權， 與被上訴人及上訴人豪威公司間之支票債權具有同一經濟目 的而為不真正連帶債權，並業經原審判決認定在卷，足證系 爭票據債權確有多數主債務人存在，是為落實民法第745 條 明示之保證人清償責任應後於主債務人之立法意旨，於被上 訴人分別對訴外人何當豪及上訴人豪威公司為強制執行且確 定無法受清償前，上訴人陳麗梅依法自得拒絕清償。
５上訴人陳麗梅原負之本票保證債務，在訴外人何當豪與被上 訴人於103 年1 月10日簽訂協議書時，實已消滅： ⑴上訴人陳麗梅固擔任附表一編號1 至5 本票保證人，惟被 上訴人與上訴人豪威公司、陳麗梅及訴外人何當豪達成協 議，由訴外人何當豪出面就上訴人豪威公司及陳麗梅所涉 之系爭2,900 萬元借款，於103 年1 月10日與被上訴人簽 署協議書，並約定以交付上訴人豪威公司簽發之發票日10 3 年1 月15日金額500 萬元、發票日103 年1 月29日金額 400 萬元及發票日103 年2 月28日金額400 萬元之支票3 紙作為給付方法，足證被上訴人與訴外人何當豪顯已達成 由訴外人何當豪承擔系爭借款全部債務。
⑵上訴人陳麗梅就系爭本票之保證責任已因被上訴人簽署10 3 年1 月10日協議書而免除，要為被上訴人所明知且承認 ，此觀被上訴人於訴外人何當豪未依103 年1 月10日協議 書約定如期清償債務後，仍僅與訴外人何當豪於同年4 月 14日再行簽署補充協議書，由訴外人何當豪另行交付上訴 人豪威公司簽發發票日103 年4 月17日、金額200 萬元支 票9 紙及發票日103 年4 月17日、金額100 萬元支票1 紙 為給付，而根本未提示系爭票據要求上訴人履行保證責任 ，自足證明被上訴人亦知悉於簽署103 年1 月10日協議書 後，渠等已無權再向上訴人陳麗梅主張票據保證之責任。 ６綜上，爰上訴聲明：
⑴原判決不利上訴人部分廢棄，前開廢棄部分，被上訴人在 第一審之訴及假執行聲請均駁回。
⑵訴訟費用由被上訴人負擔。
三、兩造不爭執之事項
(一)被上訴人葉偉昭於97年12月2 日匯款500 萬元、於97年12月 8 日匯款1,000 萬元、於98年12月30日匯款400 萬元、於99 年9 月28日匯款500 萬元至訴外人何當豪之帳戶內，總計2, 400 萬元；被上訴人張家瑋則於99年9 月28日匯款500 萬元 至訴外人何當豪之帳戶內，有存款憑條、國內匯款申請書在 卷可稽（見原審卷第10-14頁）。
(二)訴外人何當豪偕同上訴人陳麗梅為連帶保證人簽發附表一所 示之5 紙本票【下稱系爭5 張本票】交予被上訴人葉偉昭、 張家瑋；上訴人豪威公司亦簽發票面金額總計2,900 萬元之 5 紙支票交予被上訴人葉偉昭、張家瑋，然上開支票到期未 能兌現，經換票寬限還款日期，至102 年12月31日，上訴人 僅匯付100 萬元至被上訴人葉偉昭帳戶，有本票5 紙、支票 5 紙存卷足憑（見原審卷第15-19、20-22頁）。(三)被上訴人與訴外人何當豪曾於103 年1 月10日簽立協議書，
約定如下，有系爭協議書及其附表一、二附卷可稽（見二審 卷第32-34 頁，以下標號以協議書所載標號為據）： 乙方（訴外人何當豪）交付以豪威公司簽發之發票日103 年 1 月15日金額500 萬支票、發票日103 年1 月29日金額400 萬支票、發票日103 年2 月28日金額500 萬元支票三張，金 額共計1,400 萬元予甲方（被上訴人）。取回甲方（被上訴 人）現有豪威公司名義簽發如附表一編號3 、4 、5 支票三 張，金額共計1,500 萬元，乙方還款日期及金額以上開交付 支票為準，甲方、乙方均已受領支票並當場簽收，不另立據 。
附表一編號1 、2 兩張共計1,400 萬元支票債務，甲方同意 乙方延至103 年3 月15日返還，若乙方依本協議書履行時， 甲方同意於103 年3 月15日前不再向銀行提示附表一編號1 、2 兩張支票。乙方於103 年2 月28日前共計清償1,500 萬 元後，乙方再交付以豪威公司名義簽立發票日103 年3 月15 日金額500 萬、500 萬、400 萬元之支票共三張，金額共計 1,400 萬元予甲方，取回甲方如附表一編號1 、2 二紙支票 ，在磐頡法律事務所予以交換，甲方不得拒絕。 乙方同意將附件二編號1 、2 、3 到期日未載之本票三張【 即本判決附表一編號1 、2 、3 之本票】，分別將編號1 之 本票補載到期日為103 年1 月15日，將編號2 之本票補載到 期日為103 年3 月15日、將編號3 之本票補載到期日為103 年1 月29日。
上開民事事件、強制執行事件之訴訟費，執行費，雙方當事 人依法計算，並由乙方全額給付甲方，待2,900 萬借款債務 及全部借款利息360 萬元、訴訟費、執行費全部清償後，甲 方同意於清償日翌日：
㈡在磐頡法律事務所返還附件二編號1 、2 、3 之本票三紙 【即本判決附表一編號1 、2 、3 之本票】予乙方。 ㈣附件二編號4 、5 兩紙本票因聲請強制執行已遞給法院， 待法院返還予甲方後，甲方再返還予乙方【即本判決附表 一編號4、5之本票】。
(四)被上訴人與訴外人何當豪復於103 年4 月14日簽立補充協議 書，訴外人何當豪交付上訴人豪威公司簽發之面額共計1,90 0 萬元之10紙支票予被上訴人以換回退票，然上開支票亦無 法如期兌現、截至103 年7 月22日止僅返還1,295 萬元，尚 有1,605 萬元未為清償，有補充協議書在卷可稽（見原審卷 第25頁）。
(五)被上訴人葉偉昭於本院102 年度司執字第35802 號執行事件 中受償712,447 元（334,181 元＋378,266 元）、被上訴人
張家瑋則於該執行事件中受償334,181 元，被上訴人2 人主 張執行受償金額逕予抵充本金，有本院102 年度司執字第35 802 號分配表存卷可查（見原審卷第64-67頁）。四、本院之判斷：
被上訴人主張：上訴人陳麗梅為上訴人豪威公司之總經理， 其與配偶即訴外人何當豪自97年起因資金需求，陸續向被上 訴人借款，被上訴人葉偉昭自97年12月2 至99年9 月28日匯 款2,400 萬元，被上訴人張家瑋則於99年9 月28日匯款500 萬元至訴外人何當豪之帳戶內；而訴外人何當豪偕同上訴人 陳麗梅為保證人分別開立如附表一所示之5 紙本票交予被上 訴人2 人，上訴人豪威公司亦分別簽發票面金額總計2,900 萬元之5 紙支票交予被上訴人2 人，然上開支票到期後，一 再換票並予以寬限還款日期，截至103 年7 月22日止僅返還 1,295 萬元，尚有1,605 萬元未為清償，上訴人陳麗梅對被 上訴人負有本票保證人之債務，上訴人豪威公司對被上訴人 亦負有支票發票人之債務，發生原因各別，對於被上訴人各 負全部給付之責任，爰分別依票據、票據保證、債權讓與及 不真正連帶之法律關係請求上訴人給付票款等情。上訴人陳 麗梅則以：附表一編號1 至3 本票之保證責任已因時效經過 而消滅，伊自得拒絕給付；且伊未同意被上訴人與訴外人何 當豪協議展延系爭本票票款到期日，自不負保證責任；況被 上訴人未就上訴人豪威公司之財產強制執行而無效果前，伊 亦得拒絕清償；另伊原負之票據保證債務，在訴外人何當豪 與被上訴人於103 年1 月10日簽訂協議書時，實已消滅；伊 於第二審程序始主張之民法第745 條保證人先訴抗辯權及第 755 條延期清償不負保證責任等攻擊防禦方法，與時效抗辯 同屬票據債務之權利障礙事由，該等權利障礙事由既未經兩 造協議捨棄或經法院闡明後仍因故意或重大過失未提出，則 當無禁止伊於上訴時始為前述抗辯之理等語置辯。上訴人豪 威公司則以：被上訴人自始均未交付票款予上訴人豪威公司 ，其得為原因關係抗辯等語，資為抗辯。故本件兩造之爭點 在於：㈠上訴人於二審始提出以下爭點㈡㈢㈣㈤之新攻擊防 禦方法，程序上是否應予准許？㈡上訴人陳麗梅主張附表一 5 紙本票已罹於票據法第22條之3 年時效，其得拒絕給付， 有無理由？㈢上訴人陳麗梅主張其為系爭5 張本票之保證人 ，被上訴人未就上訴人豪威公司之財產強制執行而無效果前 ，其對於被上訴人得拒絕清償，是否可採？㈣上訴人陳麗梅 主張保證期間係自發票日起3 年，訴外人何當豪與被上訴人 於103 年1 月10日簽訂協議書，同意補載附表一編號1 至3 之本票到期日，惟未經其同意，故不負保證責任，有無理由
？㈤上訴人豪威公司主張其與被上訴人間係票據直接前後手 關係，並以被上訴人未交付借款為由，為票據原因關係抗辯 ，是否可採？㈥上訴人陳麗梅、豪威公司主張訴外人何當豪 與被上訴人於103 年1 月10日簽訂協議書，雙方達成由訴外 人何當豪承擔系爭借款之全部債務，被上訴人不得再向上訴 人為本件請求，有無理由？茲分述如下：
(一)上訴人於第二審程序始提出以下爭點㈡㈢㈣之新攻擊防禦方 法，程序上應予准許；惟爭點㈤之新攻擊防禦方法，不予准 許：
１按當事人不得提出新攻擊或防禦方法；但有下列情形之一者 ，不在此限：一、因第一審法院違背法令致未能提出者。二 、事實發生於第一審法院言詞辯論終結後者。三、對於在第 一審已提出之攻擊或防禦方法為補充者。四、事實於法院已 顯著或為其職務上所已知或應依職權調查證據者。五、其他 非可歸責於當事人之事由，致未能於第一審提出者。六、如 不許其提出顯失公平者。前項但書各款事由，當事人應釋明 之。違反前二項之規定者，第二審法院應駁回之，民事訴訟 法第447 條定有明文，上開規定依民事訴訟法第436 條之1 第3 項之規定，於簡易訴訟之上訴程序準用之。 ２關於上訴人陳麗梅提出「時效抗辯」部分：
按時效抗辯，係義務人因權利人長期間不行使其權利，因一 定期間經過，得對權利人之請求拒絕給付之抗辯權，必權利 人之權利存在，義務人始有為時效抗辯必要。義務人於訴訟 上對權利人主張之權利存否仍有爭執，然為避免受敗訴判決 ，自得提出時效完成之預備抗辯以為防禦方法。此項防禦方 法，除經兩造於爭點整理程序協議捨棄，或經法院闡明後因 故意或重大過失仍不為提出外，其於事實審言詞辯論終結前 適當時期提出者，法院應不得駁回其提出（最高法院96年台 上2150號判決參照）。次按是否享受時效完成的利益，或願 意拋棄既得利益，與公益無直接關係，法律宜尊重當事人意 思而不應強制其享受利益，而單純不行使抗辯權不得解釋為 拋棄時效利益，是以當事人於第一審法院未拋棄其時效利益 ，僅單純不行使抗辯權，如於第二審法院不許當事人為時效 抗辯，顯與前開說明有違，且債務人是否得為時效抗辯攸關 其是否應給付，如不許提出，對當事人之攻擊或防禦方法有 顯失公平之處，核與民事訴訟法第447 條第1 項第6 款所定 相符（臺灣高等法院暨所屬法院95年法律座談會民事類提案 第32號參照）。經查，本件兩造並未於第一審達成上訴人捨 棄時效抗辯之協議，亦未就權利經過期間為陳述，第一審法 院無從闡明有無時效抗辯真意，而上訴人對第一審敗訴判決
提起第二審上訴，已於104 年10月1 日提出準備書㈠狀為時 效完成之預備抗辯（見二審卷第40-43 頁），被上訴人於準 備程序及本案審結前亦有相當機會可為時效消滅之主張提出 抗辯證據，是若不許上訴人於本院為時效消滅之主張，顯有 失公允，故應認上訴人於本院第二審程序始提出上開新攻擊 防禦方法，符合民事訴訟法第447 條第1 項但書第6 款之規 定，而准許之。
３關於上訴人陳麗梅提出「先訴抗辯權」、「延期清償不負保 證責任」部分：
查上訴人陳麗梅於原審係以：其為保證上訴人豪威公司債務 而擔任系爭本票之連帶保證人，然嗣後被上訴人與訴外人何 當豪已達成和解協議，免除上訴人豪威公司債務及其保證責 任，故被上訴人應僅能向訴外人何當豪請求給付等情作為抗 辯，足見上訴人陳麗梅在原審係抗辯系爭本票保證債務不存 在，而「先訴抗辯權」、「延期清償不負保證責任」與「消 滅時效」抗辯，均係義務人對權利人主張之權利存在不爭執 ，僅爭執權利存有障礙事由而不得行使，故必權利人主張之 權利存在，義務人始有為前揭抗辯必要，從而在原審判決確 認被上訴人對上訴人陳麗梅之票據保證債權利存在前，上訴 人陳麗梅主張其尚無行使該等抗辯之必要，尚非無據，且參 諸前揭最高法院判決意旨，該等權利障礙事由既未經兩造於 原審協議捨棄或經闡明後仍因故意或重大過失未提出，則當 無禁止於上訴時為前述預備抗辯之必要，否則容有顯失公平 之虞，故應認上訴人於本院第二審程序始提出前揭新攻擊防 禦方法，亦符合民事訴訟法第447 條第1 項但書第6 款之規 定，而准許之。
４關於上訴人豪威公司提出「被上訴人未交付借款之票據原因 關係抗辯」部分：
按票據債務人不得以自己與發票人或執票人之前手間所存抗 辯之事由對抗執票人，票據法第13條前段定有明文。又支票 固為無因證券，票據債務人不得以自己與發票人或執票人前 手間所存抗辯事由對抗執票人，然發票人要非不得以自己與 執票人間所存抗辯事由對抗執票人，此觀票據法第13條上段 規定自明（最高法院69年度台上字第1184號民事判決參照） 。上訴人豪威公司於第二審程序中固具狀以：被上訴人2 人 自始均未交付借款予上訴人豪威公司云云置辯（見二審卷第 44-45 頁），惟其於原審審理時從未為此抗辯，遲至本審級 始行提出上開新攻擊防禦方法，且毫未釋明符合民事訴訟法 第447 條第1 項何款之事由，依同條第2 、3 項之規定，上 訴人既未釋明，本不應許其提出，核上訴人豪威公司行為，
輕忽第一審程序，遲至第二審程序始提出新攻擊防禦方法， 妨害訴訟之終結，不但耗費司法資源，且造成被上訴人時間 、勞力及費用之浪費，如准許上訴人豪威公司提出該新防禦 方法，反而對於被上訴人不公平，況被上訴人於起訴時，已 檢附金額合計2,900 元之存款憑條、國內匯款申請書（見原 審卷第10-14 頁），證明借款交付之事實，故本院認為上訴 人豪威公司在第二審提出上開新攻擊防禦方法，有違民事訴 訟法第447 條第1 項之規定，爰不准其提出。基此，爭點㈤ 之新攻擊防禦方法有無理由，即無再予審究之必要，併予敘 明。
(二)上訴人陳麗梅主張系爭5 紙本票已罹於票據法第22條之3年 時效，其得拒絕給付，並無理由：
１上訴人陳麗梅主張：附表一編號1 至3 之本票，其發票日分 別為97年12月2 日、97年12月8 日及98年12月30日，且系爭 3 紙本票原未記載到期日，依票據法第120 條第2 項之規定 視為見票即付，上訴人陳麗梅就系爭3 紙本票所為之保證， 並未載明保證之年月日，依票據法第58條第1 項規定，保證 期間應自發票日即97年12月2 日、97年12月8 日及98年12月 30起算3 年，而應分別於100 年12月1 日、100 年12月7 日 及101 年12月29日屆期消滅，故無給付本票票款之義務云云
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