臺灣高等法院民事裁定 101年度建上字第88號
上 訴 人
即反訴原告 書香大第管理委員會
法定代理人 林和勝
訴訟代理人 林蔚芯律師
被上訴人
即反訴被告 劦翊實業有限公司
法定代理人 張榮忠
訴訟代理人 蕭名言律師
呂春興
受告知人 林燕雪
上列當事人間請求給付工程款事件，上訴人對於中華民國101 年
3 月14日臺灣士林地方法院100 年度建字第60號第一審判決提起
上訴，並於本院提起反訴，本院於中華民國104 年11月25日言詞
辯論終結，就反訴部分裁定如下：
主 文
反訴駁回。
反訴訴訟費用由反訴原告負擔。
理 由
一、按於第二審提起反訴，非經他造同意，不得為之。但有下列 各款情形之一者，不在此限：於某法律關係之成立與否有 爭執，而本訴裁判應以該法律關係為據，並請求確定其關係 者。就同一訴訟標的有提起反訴之利益者。就主張抵銷 之請求尚有餘額部分，有提起反訴之利益者，民事訴訟法第 446 條第2 項定有明文。又本條項第1 款情形係指提起中間 確認之訴；第2 款則係指訴訟標的同一，且不延滯訴訟及妨 害他造之防禦，對於當事人間紛爭之一次解決及訴訟經濟有 利之情形而言（最高法院92年度台抗字第649 號裁定意旨參 照）。
二、被上訴人即反訴被告劦翊實業有限公司（下稱劦翊公司）起 訴主張：兩造於民國99年8 月23日就上訴人即反訴原告書香 大第管理委員會（下稱書香大第管委會）所管理維護之淡水 書香大第社區A 至J 棟等十棟大樓頂樓防水工程（下稱系爭 工程）簽訂合約書（下稱系爭契約），約定工程總價新臺幣 （下同）289 萬元，劦翊公司已完成A 至I 棟等九棟大樓頂 樓之施工，依系爭契約第6 條及第7 條約定，書香大第管委 會應給付前九期計270 萬元工程款，惟僅支付第一期工程款 30萬元，仍欠240 萬元工程款，經扣除按工程總價5 ﹪計算 之保固款13萬5,000 元後，尚應給付工程款226 萬5,000 元 ；如系爭契約未成立生效，則依民法第179 條不當得利規定
，請求書香大第管委會返還所受利益即劦翊公司完成之頂樓 防水工作。爰本於系爭契約之法律關係、不當得利之法律關 係，請求書香大第管委會給付工程報酬或返還不當得利226 萬5,000 元並計付法定遲延利息等語。原審為書香大第管委 會敗訴之判決，其聲明不服，提起上訴，並於本院提起反訴 ，主張：書香大第管委會因劦翊公司所施作之系爭工程有重 大瑕疵，致其應依公寓大廈管理條例第10條第2 項、第3 條 第4 款及第36條第2 款暨委任契約債務不履行之規定，就劦 翊公司所造成書香大第社區各棟10樓住戶所受住家天花板滲 漏、屋內油漆脫落、白華、發霉、壁癌霉菌等損害對住戶負 損害賠償之責，估計修復費用至少18萬5,295 元，劦翊公司 應依民法第495 條第1 項、第226 條第1 項、第227 條第2 項規定負損害賠償責任；又系爭契約經書香大第管委會依民 法民法第494 條、第495 條第2 項規定解除後，劦翊公司應 依民法第259 條第1 款規定返還於99年10月25日及100 年1 月12日收受之工程款30萬元；倘兩造系爭契約不成立，則依 民法第179 條規定請求劦翊公司返還受領之30萬元工程款， 並依同法第184 條第1 項前段請求劦翊公司負損害賠償及回 復原狀費用18萬5,295 元。而反訴聲明：劦翊公司應給付書 香大第管委會48萬5,295 元，及自反訴起訴狀繕本送達翌日 起至清償日止，按年息5%計算之利息等語。
三、經查，反訴上開訴訟標的，與本訴訴訟標的即系爭契約之工 程款請求與不當得利請求，兩者訴訟標的並不相同。又反訴 並非本訴請求前提法律關係之中間確認之訴，自亦無於某法 律關係之成立與否有爭執，而本訴裁判應以該法律關係為據 ，並請求確定其關係之情形。至書香大第管委會雖於本訴以 系爭工程有瑕疵為由，依民法第493 條至第495 條請求劦翊 公司償還瑕疵修補費用、減少價金及損害賠償282萬2,479元 ，而以此債權與劦翊公司上開工程款債權為抵銷；惟此損害 額282萬2,479元係以其主張劦翊公司應修復頂樓系爭工程瑕 疵所需費用為據，核與其反訴請求之10樓住戶住家損害修復 費用18萬5,295 元等損害及返還受領工程款30萬元等請求內 容不同，非屬就本訴主張抵銷之請求尚有餘額所為之請求， 自無提起反訴之利益。綜此，書香大第管委會提起本件反訴 均與首揭規定之各款情形不符，且劦翊公司已表示不同意書 香大第管委會提起反訴（本院卷二第164至165頁）。從而， 書香大第管委會提起本件反訴，自屬不合法，應予駁回。四、據上論結，本件反訴為不合法，依民事訴訟法第95條、第78 條，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 12 月 9 日
工程法庭
審判長法 官 許紋華
法 官 李瑜娟
法 官 賴錦華
正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 104 年 12 月 11 日
書記官 陳禹任
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