臺灣高等法院刑事裁定 104年度抗字第1286號
抗 告 人
即 受刑人 吳學昇
上列抗告人即受刑人因定應執行刑案件，不服臺灣桃園地方法院
104 年度聲字第4510號，中華民國104 年11月10日裁定，提起抗
告，本院裁定如下：
主 文
抗告駁回。
理 由
一、依刑事訴訟法第419 條準用第348 條第1 項之規定，抗告得 對於裁定之一部為之；未聲明為一部者，視為全部抗告。本 案抗告人即受刑人吳學昇（下稱抗告人）提起抗告，並未聲 明僅就原裁定之一部提起抗告，依據前引規定，應視為全部 抗告，合先敘明。
二、抗告意旨略以：㈠伊所犯違反毒品危害防制條例11罪及詐欺 4 罪合計有期徒刑8 年4 月，原審定其應執行刑為有期徒刑 7 年4 月，僅減少12月，違反責任遞減原則、比例原則及罪 刑相當原則，且與臺灣臺中地方法院99年度易字第2067號、 臺灣新北地方法院98年度訴字第2019號及本院97年度上訴字 第5195號判決定刑後之應執行刑均大幅降低不合；㈡伊所犯 11次施用毒品罪之時間密接，犯罪期間不長，且係自殘行為 ，並未危害社會治安，在連續犯廢除後予以數罪併罰，恐致 輕重失衡。原審並未審酌伊犯罪之性質、時間之緊湊、濫用 藥物等情節，所定應執行刑過重，請撤銷原裁定云云。三、按裁判確定前犯數罪者，併合處罰之；數罪併罰，分別宣告 其罪之刑，其宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上 ，各刑合併之刑期以下，定其刑期，但不得逾30年，刑法第 50條第1 項前段、第51條第5 款規定至明。再執行刑之量定 ，係事實審法院之職權，本有自由裁量之餘地，倘其所定執 行刑未逾法定範圍，亦無明顯違背公平正義、法律秩序理念 及目的等，即難指為違法或不當。
四、經查：
㈠原裁定意旨略以：受刑人吳學昇犯如附表編號1 至15所示各 罪，因部分得易科罰金（即編號1 至3 、5 、7 、11至13、 15），部分不得易科罰金（即編號4 、8 至10、14），經依 刑法第2 條規定比較新舊法後，應適用修正後刑法第50條規 定。又受刑人既已提出「受刑人是否聲請定應執行刑調查表 」，請求檢察官就上開15罪聲請定其應執行之刑，則檢察官 據以聲請定其應執行刑，尚屬正當，爰裁定受刑人應執行有 期徒刑4 年2 月，另附表編號16至17所示二罪所處罰金刑，
定應執行刑為罰金新臺幣7 千元，並諭知如易服勞役之折算 標準等語。經核其適用法律尚無違誤，至其所定應執行刑之 高低，則屬裁量權之行使，並未逾法定範圍，亦無明顯違背 公平正義、法律秩序理念及目的。
㈡關於附表編號1 至15部分，抗告人雖以前詞置辯，但其所引 他案之量刑，因個案情節不同，本難比附援引，又其所犯11 次施用毒品罪之犯罪時間係自101 年10月22日起至103 年3 月11日為警採尿回溯26小時內之某時止，前後長達1 年餘， 亦難謂屬短暫，至於吸毒屬於自殘行為且未危害社會治安乙 節，則已於個案中審酌，當無重複評價之理，況經本院衡酌 抗告人所犯如附表編號1 至15所示各罪之行為時間、次數、 態樣及歷次判決與定刑情形等情後，亦認原審上開定刑尚無 不當，更無輕重失衡或違反罪刑相當原則之處，是抗告人所 執前開抗告意旨指摘原裁定不當云云，為無理由，至於附表 編號16至17部分，抗告人並未對該部分所定應執行刑提出抗 告理由，其所為抗告亦屬無據，均應予駁回，並依刑事訴訟 法第412 條，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 12 月 3 日
刑事第五庭 審判長法 官 許仕楓
法 官 吳淑惠
法 官 楊明佳
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於收受送達後五日內向本院提出抗告狀。 書記官 王才生
中 華 民 國 104 年 12 月 4 日
附表
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│編 號│ 1 │ 2 │ 3 │
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│罪 名│ 詐欺 │ 詐欺 │ 詐欺 │
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│宣 告 刑│有期徒刑4 月 │有期徒刑4 月 │有期徒刑2 月 │
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│犯 罪 日 期│102 年3 月12日 │102 年3 月12日 │102 年3 月12日 │
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│偵查機關年度案號│臺灣桃園地方法院檢察署102 年度偵字第7385號 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │
│最 後├────┼───────────────────────────────────┤
│事實審│案 號│103 年度審易緝字第16號 │
│ ├────┼───────────────────────────────────┤
│ │判決日期│103 年4 月2 日 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │
│確 定├────┼───────────────────────────────────┤
│判 決│案 號│103 年度審易緝字第16號 │
│ ├────┼───────────────────────────────────┤
│ │確定日期│103 年4 月21日 │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 4 │ 5 │ 6 │
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│罪 名│ 施用第一級毒品 │ 施用第二級毒品 │ 施用第一級毒品 │
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│宣 告 刑│有期徒刑11月 │有期徒刑3 月 │有期徒刑11月 │
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│犯 罪 日 期│101 年10月22日 │101 年10月22日 │102 年2 月23日 │
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│偵查機關年度案號│臺灣桃園地方法院檢察署101 年度毒偵字第5011、102 年度毒偵字第1177號、10│
│ │2 年度毒偵字第2059號 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│最 後├────┼───────────────────────┼───────────┤
│事實審│案 號│103 年度審訴緝字第28號 │103 年度審訴緝字第27號│
│ ├────┼───────────────────────┼───────────┤
│ │判決日期│103年4月2日 │103年4月2日 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│確 定├────┼───────────────────────┼───────────┤
│判 決│案 號│103 年度審訴緝字第28號 │103 年度審訴緝字第27號│
│ ├────┼───────────────────────┼───────────┤
│ │確定日期│103年4月28日 │103年4月28日 │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 7 │ 8 │ 9 │
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│罪 名│ 施用第二級毒品 │ 施用第一級毒品 │ 施用第一級毒品 │
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│宣 告 刑│有期徒刑3 月 │有期徒刑1 年1 月 │有期徒刑1 年 │
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│犯 罪 日 期│102 年2 月23日 │102 年4 月26日 │102 年1 月8 日 │
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│偵查機關年度案號│臺灣桃園地方法院檢察署101 年度毒偵字第5011、10│臺灣新竹地方法院檢察署│
│ │2 年度毒偵字第1177號、102 年度毒偵字第2059號 │103 年度毒偵緝字第27號│
│ │ │、103 年度毒偵緝字第28│
│ │ │號 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │臺灣新竹地方法院 │
│最 後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事實審│案 號│103 年度審訴緝字第27號│103 年度審訴緝字第26號│103年度審訴字第295號 │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日期│103 年4 月2 日 │103 年4 月2 日 │103 年7 月29日 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │臺灣新竹地方法院 │
│確 定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判 決│案 號│103 年度審訴緝字第27號│103 年度審訴緝字第26號│103年度審訴字第295號 │
│ │ │ │ │ │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日期│103 年4 月28日 │103 年4 月28日 │103 年7 月29日 │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 10 │ 11 │ 12 │
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│罪 名│ 施用第一級毒品 │ 施用第二級毒品 │ 施用第二級毒品 │
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│宣 告 刑│有期徒刑1 年 │有期徒刑3 月 │有期徒刑3 月 │
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│犯 罪 日 期│102 年3 月12日 │102 年1 月8 日為警採尿│102 年3 月12日為警採尿│
│ │ │回溯96小時內之某時 │回溯96小時內之某時 │
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│偵查機關年度案號│臺灣新竹地方法院檢察署103 年度毒偵緝字第27號、103 年度毒偵緝字第28號 │
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│ │法 院│臺灣新竹地方法院 │
│最 後├────┼───────────────────────────────────┤
│事實審│案 號│103 年度審訴字第295號 │
│ ├────┼───────────────────────────────────┤
│ │判決日期│103年7 月29日 │
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│ │法 院│臺灣新竹地方法院 │
│確 定├────┼───────────────────────────────────┤
│判 決│案 號│103 年度審訴字第295號 │
│ ├────┼───────────────────────────────────┤
│ │確定日期│103 年7 月29日 │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 13 │ 14 │ 15 │
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│罪 名│ 施用第二級毒品 │ 施用第一級毒品 │ 詐欺 │
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│宣 告 刑│有期徒刑3 月 │有期徒刑11月 │有期徒刑5 月 │
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│犯 罪 日 期│103 年3 月8 日 │103 年3 月11為警採尿回│102 年1 月12日 │
│ │ │溯26小時內之某時 │ │
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│偵查機關年度案號│臺灣桃園地方法院檢察署103 年度毒偵字第1125號 │臺灣桃園地方法院檢察署│
│ │ │102 年度偵字第23441 號│
│ │ │、103 年度偵緝字第527 │
│ │ │號、104年度蒞追字第6號│
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│最 後├────┼───────────────────────┼───────────┤
│事實審│案 號│103 年度訴字第1036 號 │103 年度易字第1299號、│
│ │ │ │103年度易字第592號 │
│ ├────┼───────────────────────┼───────────┤
│ │判決日期│103 年9 月24日 │104年8 月25日 │
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│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │
│確 定├────┼───────────────────────┼───────────┤
│判 決│案 號│103 年度訴字第1036號 │103 年度易字第1299號、│
│ │ │ │103年度易字第592號 │
│ ├────┼───────────────────────┼───────────┤
│ │確定日期│103 年10月20日 │104年9 月21日 │
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┌────────┬───────────┬───────────┬───────────┐
│編 號│ 16 │ 17 │ （本欄空白） │
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│罪 名│ 侵占 │ 侵占 │ （本欄空白） │
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│宣 告 刑│罰金新臺幣5000元 │罰金新臺幣5000元 │ （本欄空白） │
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│犯 罪 日 期│102 年3 月8 日晚間10時│102年2月16日晚間至同年│ （本欄空白） │
│ │許至102 年3 月12日上午│月17日零時19分間之某時│ │
│ │10時許間之某時 │ │ │
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│偵查機關年度案號│臺灣桃園地方法院檢察署│臺灣桃園地方法院檢察署│ （本欄空白） │
│ │102 年度偵字第7385號 │102 年度偵字第23441 號│ │
│ │ │、103 年度偵緝字第527 │ │
│ │ │號、104年度蒞追字第6號│ │
├───┬────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │ （本欄空白） │
│最 後├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│事實審│案 號│103 年度審易緝字第16號│103 年度易字第1299號、│ （本欄空白） │
│ │ │ │103 年度易字第592 號 │ │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │判決日期│103 年4 月2 日 │104 年8 月25日 │ （本欄空白） │
├───┼────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │法 院│臺灣桃園地方法院 │臺灣桃園地方法院 │ （本欄空白） │
│確 定├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│判 決│案 號│103 年度審易緝字第16號│103 年度易字第1299號、│ （本欄空白） │
│ │ │ │103 年度易字第592 號 │ │
│ ├────┼───────────┼───────────┼───────────┤
│ │確定日期│103 年4 月21日 │104 年9 月21日 │ （本欄空白） │
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