臺灣新北地方法院刑事判決 104 年度審訴字第1729號
公 訴 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 張仕瑋
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
4年度毒偵字第6206號），本院合議庭裁定由受命法官獨任進行
簡式審判程序，並判決如下：
主 文
甲○○施用第一級毒品，處有期徒刑捌月；扣案之海洛因壹包（驗餘淨重零點零伍柒伍公克）沒收銷燬之，包裝上開海洛因之外包裝袋壹個沒收之。又施用第二級毒品，處有期徒刑柒月；扣案之甲基安非他命壹包（驗餘淨重零點參玖零柒公克）沒收銷燬之；包裝上開甲基安非他命之外包裝袋壹個沒收之。應執行有期徒刑壹年壹月，扣案之海洛因壹包（驗餘淨重零點零伍柒伍公克）、甲基安非他命壹包（驗餘淨重零點參玖零柒公克）均沒收銷燬之，包裝上開海洛因及甲基安非他命之外包裝袋共貳個均沒收之。
事 實
一、甲○○（一）於民國92年間因施用毒品案件，經本院少年法 庭以92年度少調字第852 號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續 施用毒品傾向，於93年2 月6 日執行完畢出所，並經本院少 年法庭以92年度少調字第852 號裁定不付審理確定。（二） 復於前揭觀察、勒戒執行完畢後5 年內，因施用毒品案件， 經本院以95年度簡字第4869號判決判處有期徒刑3 月確定。 （三）另於95年間因販賣毒品案件，經本院以95年度訴字第 2211號判決判處有期徒刑3 年，嗣先後經臺灣高等法院以97 年度上訴字第2581號、最高法院以97年度台上字第4444號判 決均駁回上訴確定。（四）復於96年間因施用毒品案件，經 本院以96年度簡字第6032號判決判處有期徒刑5 月確定。（ 五）又於同年間因施用毒品案件，經本院以96年度訴字第34 01號判決判處有期徒刑8 月、5 月，應執行有期徒刑1 年確 定。（六）97年間因詐欺案件，經本院以97年度易字第2209 號判決判處有期徒刑4 月確定；（七）另因施用毒品案件， 經本院以97年度訴字第2528號判決判處有期徒刑8 月、4 月 ，應執行有期徒刑10月確定。（八）復因竊盜案件，經本院 以97年度易字第1406號判決判處有期徒刑1 年確定。（九） 又於同年間因竊盜案件，經本院以97年度易字第1913號判決 判處有期徒刑10月確定。（十）再於同年間因竊盜案件，經 本院以97年度易字第2212號判決判處有期徒刑8 月確定。（ 十一）繼於同年間因施用毒品案件，經本院以97年度訴字第 3783號判決判處有期徒刑10月、6 月，應執行有期徒刑1 年
2 月確定。上開（三）至（十一）所示之罪刑，嗣經本院以 97年度聲字第5494號裁定就（三）至（六）之罪刑合併定應 執行有期徒刑4 年7 月確定（下稱甲應執行刑，刑期起算日 期為101 年5 月27日，指揮書執畢日期為105 年9 月30日） 、 就（七）至（十一）之罪刑合併定應執行有期徒刑4 年5 月確定（下稱乙應執行刑，期起算日期為97年5 月19日，指 揮書執畢日期為101 年5 月26日），甲、乙應執行刑經接續 執行，於103 年9 月12日縮短刑期假釋出監併付保護管束， 嗣經撤銷假釋，應執行殘刑1 年10月22日，現在監執行中。二、詎仍不知戒除毒癮，基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於 104 年8 月21日下午6 時15分許，在其位於新北市○○區○ ○街00巷0 ○0 號住處，以將海洛因置入針筒注射進入體內 方式，施用海洛因1 次；復基於施用第二級毒品甲基安非他 命之犯意，於同日晚間6 時25分許，在同一地點，以將甲基 安非他命放置於玻璃球內燒烤吸食所生煙霧之方式，施用甲 基安非他命1 次。嗣於同日晚間8 時10分許，在新北市○○ 區○○路000 號前為警查獲，並扣得海洛因1 包（驗餘淨重 0.0575公克）、甲基安非他命1 包（驗餘淨重0.3907公克） ，復經警採集其尿液送驗結果，呈嗎啡、可待因、安非他命 、甲基安非他命陽性反應，因而查悉上情。
三、案經新北市政府警察局新莊分局報告臺灣新北地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、本案被告甲○○所犯，均係死刑、無期徒刑、最輕本刑為3 年以上有期徒刑以外之罪，且均非高等法院管轄第一審案件 ，其於準備程序中就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審 判程序之旨，並聽取公訴人及被告之意見後，本院合議庭裁 定由受命法官獨任進行簡式審判程序，合先敘明。二、上開犯罪事實，業據被告於警詢、偵查及本院審理時坦承不 諱，且其為警被告所採集之尿液送驗結果，呈嗎啡、可待因 、安非他命、甲基安非他命陽性反應，此有新北市政府警察 局受採集尿液檢體人姓名及檢體編號對照表及臺灣尖端先進 生技醫藥股份有限公司104 年9 月8 日濫用藥物檢驗報告各 1 紙在卷供參。又扣案之白色粉末1 袋及白色結晶1 袋，分 別檢出第一級毒品海洛因及第二級毒品甲基安非他命成分， 此有新北市政府警察局保安警察大隊自願受搜索同意書、搜 索扣押筆錄、扣押物品目錄表、查獲涉嫌毒品危害防制條例 毒品初步鑑驗報告單、交通部民用航空局航空醫務中心104 年10月26日航藥鑑字第00000000號毒品鑑定書各1 份在卷可 參，另有查獲現場及扣案毒品照片共11張可資佐證，足徵被
告之自白與事實相符，堪以採信，是本案事證明確，被告之 犯行，洵堪認定。
三、按毒品危害防制條例前於92年7 月9 日修正公布，並自93年 1 月9 日施行，觀之該條例第20條、第23條之立法理由，修 正後毒品危害防制條例就施用毒品者，只於「初犯」及「5 年後再犯」二種情形，有其追訴條件之限制，即須於初犯經 觀察、勒戒或強制戒治釋放後，5 年內均無施用毒品之行為 ，始能認其前所實施之觀察、勒戒或強制戒治已足遮斷毒癮 ，而得於5 年後再犯時，再予適用初犯之規定，重行觀察、 勒戒等程序。倘5 年內已經再犯，被依法追訴處罰，縱其第 3 次（或第3 次以上）施用毒品之時間在初犯釋放5 年以後 ，即與「5 年後再犯」之情形有別，且因已於「5 年內再犯 」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、勒戒或強制戒治，已 無法收其實效，而無5 年戒斷期之存在，自無再經觀察、勒 戒及強制戒治之必要，應得逕行追訴處罰（最高法院95年5 月9 日95年度第7 次刑事庭會議決議參照）。經查，本件被 告前因施用毒品案件，曾經裁定送觀察、勒戒之執行，更曾 為法院判處罪刑確定，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份 在卷可佐，被告於觀察、勒戒執行完畢後，既已於5 年內再 犯施用毒品之罪，則本次施用毒品犯行距前揭觀察、勒戒執 行完畢釋放之時雖逾5 年，仍非屬毒品危害防制條例第20條 第3 項所定「5 年後再犯」之情形，揆諸上開說明，仍應予 追訴處罰，附此敘明。
四、按海洛因、甲基安非他命分別為毒品危害防制條例第2 條第 2 項第1 款、第2 款所規定之第一級、第二級毒品，是核被 告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項之施 用第一級、第二級毒品罪。被告施用前持有海洛因、甲基安 非他命之低度行為，應為其施用海洛因、甲基安非他命之高 度行為所吸收，均不另論罪。被告所犯上開施用第一、二級 毒品罪，犯意各別，行為互殊，應予分論併罰。次按併執行 之徒刑，本係得各別獨立執行之刑，對刑法第47條累犯之規 定，尚不得以同法第79條之1 另作例外之解釋，倘其中前罪 徒刑已執行期滿，縱因合併計算最低應執行期間而在後罪徒 刑執行中假釋者，於距前罪徒刑期滿後之假釋期間再犯罪， 即與累犯之構成要件相符，仍應以累犯論（最高法院103 年 度第1 次刑事庭會議決議意旨參照）。查被告上揭事實欄所 示有關乙應執行刑部分，業於101 年5 月26日執行完畢，此 有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份在卷可稽，參照前開最 高法院刑事庭決議之意旨，縱其因與另案之甲應執行刑接續 執行，並在假釋期間內再犯他罪，仍無礙於該部分刑期即乙
應執行刑已執行完畢之效力，故被告於徒刑執行完畢後，5 年內故意再犯本案有期徒刑以上之罪，為累犯，均應依刑法 第47條第1 項之規定，加重其刑。爰審酌被告曾因施用毒品 犯行經戒毒處遇及法院判刑，詎仍未能戒除毒癮，漠視法令 禁制而犯本罪，顯見其不思悔改，惟兼衡其施用毒品所生危 害，實以自戕身心健康為主，對於他人生命、身體、財產等 法益，尚無明顯而重大之實害，暨其高職畢業之智識程度（ 見被告之個人戶籍資料查詢結果）、自稱家庭經濟勉持，且 尚有母親需其照顧扶養之生活狀況（見偵查卷第5 頁、本院 簡式審判筆錄第5 頁），暨其犯後坦認犯行之態度等一切情 狀，分別量處如主文所示之刑，並定其應執行之刑，以示懲 儆。
五、扣案之海洛因1 包（驗餘淨重0.0575公克）、甲基安非他命 1 包（驗餘淨重0.3907公克），分屬第一級、第二級毒品， 不問屬於犯人與否，均應依毒品危害防制條例第18條第1 項 前段之規定宣告沒收銷燬之。又用以包裝上開毒品海洛因及 甲基安非他命之外包裝袋共2 個，係被告所有用於包裹毒品 ，防止其裸露、潮濕，便於攜帶之用，業據被告供明在卷， 爰依刑法第38條第1 項第2 款規定併予宣告沒收之。據上論斷，應依刑事訴訟法273 條之1 第1 項、第299 條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第18條第1項，刑法第11條前段、第38條第1 項第2 款、第47條第1 項、第51條第5 款，判決如主文。
本案經檢察官王家春到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 12 月 21 日
刑事第二十四庭 法 官 張淑美
上列正本證明與原本無異。
如不服本判決，應於判決送達後10日內敘明上訴理由，向本院提出上訴狀 (應附繕本) ，上訴於臺灣高等法院。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書「切勿逕送上級法院」。
書記官 廖貞音
中 華 民 國 104 年 12 月 21 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。