臺灣高等法院臺南分院民事判決 104年度上字第118號
上 訴 人 徐義輝
被 上訴 人 台南市總祿境廟
兼 法 定
代 理 人 邱秀雄
被 上訴 人 吳曹玉杯（即吳松川之繼承人）
楊文輝
兼 共同 訴
訟 代理 人 藍啟元
上列當事人間請求確認第三人債務存在事件，上訴人對於中華民
國104年3月25日臺灣臺南地方法院第一審判決（103年度訴字第
1773號）提起上訴，本院於104年10月20日言詞辯論終結，判決
如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、上訴人主張：總祿境廟於民國（下同）79年3月12日成立第 一屆管理委員會，由已故之吳松川擔任第一屆管理委員會委 員兼財務委員、藍啟元擔任總務委員、楊文輝擔任副總務委 員、訴外人黃獻文擔任副主任委員、訴外人吳明道擔任常務 委員。總祿境廟收取之公款，自79年4月16日起至87年6月28 日改選第二屆管理委員會止，均由吳松川、藍啟元、楊文輝 等人共同管理「慶典信徒樂捐款」與「開金庫款」等公款之 收入，公款新臺幣（下同）2,062,920元未移交總祿境廟作 為支出費用，而占為己有，造成總祿境廟自81年度起，入不 敷出，自82年2月20日起至85年10月10日止共積欠慶典費用 2,286,946元。又因伊擔任總祿境廟管理委員會第一屆、第 二屆管理委員會之監察委員，任職期間從未收取總祿境廟之 公款予以保管，總祿境廟亦未將收取之公款交給伊管理。吳 松川、藍啟元、楊文輝又向伊詐稱總祿境廟入不敷出，伊始 代位清償總祿境廟上開慶典債務2,286,946元，總祿境廟於 84年4月29日返還伊177,630元後，尚欠2,109,316元未清償 。爰依民法第311條、第312條之規定請求被上訴人如數清償 債務等語。原審為上訴人全部敗訴之判決，上訴人不服提起 上訴。上訴聲明：㈠先位聲明：⒈原判決廢棄。 ⒉被上訴人總祿境廟應給付上訴人2,109,316元，及自85年 10月10日起至清償日止，按年利率百分之5計算之利息。 ⒊願供擔保，請准宣告假執行。㈡備位聲明⑴：⒈原判決廢 棄。⒉被上訴人總祿境廟、藍啟元、吳曹玉杯即吳松川之繼
承人、楊文輝應連帶給付上訴人2,109,316元，及自85年10 月10日起至清償日止，按年利率百分之5計算之利息。⒊願 供擔保，請准宣告假執行。㈢備位聲明⑵：⒈原判決廢棄。 ⒉被上訴人吳曹玉杯、藍啟元、楊文輝應連帶給付上訴人2, 109,316元，及自85年10月10日起至清償日止，按年利率百 分之5計算之利息。⒊願供擔保，請准宣告假執行。二、被上訴人則以：總祿境廟有充分財力，自79年4月16日成立 第一屆管理委員會管理財產時起，從未向上訴人借款或由上 訴人代墊款清償債務，上訴人亦未提出借貸或代墊之證據。 上訴人自79年4月至84年11月擔任總祿境廟管理委員會監察 委員兼財務、出納、會計，因管理委員會當時沒有設立銀行 帳戶管理廟方公款，廟裡所收的款項均交給上訴人保管，廟 方需要開支才由工作人員向上訴人申請領款支用，到84年12 月4日管理委員建議要將廟方的公款存入銀行，才由上訴人 向臺南市第三信用合作社成功分社，以上訴人及委員藍啟元 名義開設00000000000000活期帳號，將上訴人保管公款及廟 方以後所收公款存入該帳戶，此事實經原審法院88年度南簡 字第1906號給付借款事件、89年度訴字第11號、本院89年度 上易字第150號給付借款案確定民事判決認定，且伊等並無 向上訴人借款或由上訴人代為清償債務或不當得利等情，亦 經原審法院92年度訴字第1930號、92年度南簡字第1820號、 93年度簡上字第43號、93年度訴字第904號、95年度訴更字 第2號（本院96年度上字第7號、最高法院96年度台上字第14 02號判決維持）等確定民事判決及裁定認定等語，資為抗辯 。並答辯聲明：上訴駁回。
三、兩造不爭執之事項：
㈠上訴人自79年3月26日經被上訴人開會通過，擔任被上訴人 之信徒，期間上訴人捐出金錢作為慶典之用。
㈡總祿境廟於79年3月12日成立第一屆管理委員會，吳松川擔 任財務委員、藍啟元擔任總務委員、楊文輝擔任副總務委員 、黃獻文擔任副主任委員、吳明道擔任常務委員、上訴人擔 任第一、二屆管理委員會監察委員。91年7月21日第3屆監察 委員改選，上訴人未再擔任監察委員（上訴人棄權）。 ㈢總祿境廟於84年12月4日，以上訴人、被上訴人藍啟元名義 ，向台南市第三信用合作社成功分社開設00000-00-00000-0 -0活期帳號，存放廟方公款。
㈣95年8月6日總祿境廟召開第1次信徒大會，經謝建忠提議， 以上訴人違反被上訴人管理委員會章程第11條規定，將上訴 人信徒資格除名，經出席人員27名表決通過。 ㈤上訴人曾分別於95年2月6日、8月4日，以台南市總祿境廟第
1屆、第2屆監察委員名義，發函給訴外人開基玉皇廟、三德 里里長、本院、台灣台南地方法院檢察署、台南市政府、台 南市北區區公所、各信徒、委員等，略以：被上訴人第1、2 屆委員吳松川、藍啟元、楊文輝、呂耀凱、蘇裕益、黃有仁 等人收取收入公款共計2,928,460元，屢催不移交，侵占為 己有，要求返還總祿境廟等情，經上訴人依法聲請台灣台南 地方法院檢察署重行告訴查辦，經該檢察署處分90年度偵字 第3333、4745號侵占、背信案不起訴確定。 ㈥上訴人於88年10月25日，就附表一編號1至9所示款項727,37 0元（合計905,000元扣除已返還上訴人177,630元，餘727,3 70元)之請求部分，聲請原審法院對總祿境廟核發支付命令 ，因總祿境廟聲明異議視為起訴，經原審法院89年度訴字第 11號及本院89年度上易字第150號判決上訴人敗訴確定。 ㈦上訴人於92年間，依消費借貸及不當得利之法律關係，就附 表一、二、三所示款項合計為2,003,946元，就其中2,003,0 46元訴請總祿境廟如數給付，經原審法院以92年度訴字第19 30號判決認定附表一編號1至9計905,000元部分，上訴人應 受上開確定判決拘束，不得再行起訴；其餘款項係總祿境廟 寄放上訴人，吳松川、藍啟元、楊文輝等3人既經管廟務向 上訴人請領上開款，有法律上原因，與民法不當得利之要件 不合，上訴人此部分請求無理由（見該判決理由欄四、七之 說明），為上訴人敗訴之判決確定（該案因上訴人未上訴而 告確定）。
㈧上訴人於92年間，另依消費借貸及不當得利之法律關係，就 自81年11月28日起至85年9月22日止，總祿境廟透過吳松川 向上訴人取款283,000元部分（即原證5、6、16、17、50） ，訴請被上訴人總祿境廟、吳松川給付悉數返還，經原審法 院以92年度南簡字第1820號、93年度簡上字第43號判決上訴 人敗訴。上訴人不服提起再審，經原審法院101年度再易字 第9號判決駁回確定。
㈨上訴人於94年間，依返還代墊款之法律關係，訴請總祿境廟 給付本件原判決附表一、二、三所示款項合計為2,003,946 元本息，經原審法院以94年度訴字第851號裁定上訴人敗訴 ，上訴人不服提起抗告，經本院94年度抗字第542號發回再 審，嗣歷經原審法院95年度訴更字第2號、本院96年度上字 第7號、最高法院96年度台上字第1402號判決上訴人敗訴確 定（見該判決理由欄四之說明）。上訴人不服提起再審，經 本院96年度再字第15號、最高法院97年度台上字第666號判 決駁回。
㈩上訴人於98年間，再依無因管理及消費借貸等法律關係，就
上開取款283,000元部分，訴請被上訴人總祿境廟、吳松川 、吳曹玉杯返還，被上訴人吳松川、藍啟元、吳明道、黃獻 文、楊文輝等5人連帶清償上開款，經原審法院92年度南簡 字第765號、98年度簡上字第146號判決駁回確定。上訴人不 服提起兩次再審，經原審法院分別以99年度再易字第11號、 101年度再易字第3號判決駁回。
上訴人於102年間，依消費借貸等法律關係，先位訴請被上 訴人總祿境廟給付2,003,046元本息；備位請求㈠被上訴人 總祿境廟、藍啟元、吳曹玉杯即吳松川之繼承人、楊文輝等 連帶給付上訴人2,003,046元本息。㈡被上訴人總祿境廟、 藍啟元、吳曹玉杯即吳松川之繼承人、楊文輝、吳明道、黃 獻文等連帶給付上訴人2,003,046元本息。經原審法院101年 度訴字第1179號、本院102年度上字第88號判決上訴人敗訴 確定。
上開各情，有民事答辯狀、會計師鑑定報告、原審法院93年度 簡上字第43號、97年度訴字第213號、98年度簡上字第146號、 本院96年度上字第207號、99年度上字第157號、102年度上字 第88號等民事判決附卷可稽（見原審訴字卷第352-367頁、本 院卷㈠第259、277、278、280、302-305頁、本院卷㈡第46、5 2、273-279、281-300頁），且為兩造所不爭，均堪信為真實 。
四、兩造爭執之事項：
上訴人有無以自己款項代為清償被上訴人總祿境廟之債務2, 109,316元(原為2,2865,946元，扣除已清償177,630元）？ 若有得否依民法第312條請求被上訴人總祿境廟返還？被上 訴人藍啟元、吳曹玉杯、楊文輝是否負連帶給付責任？五、本院之判斷：
㈠按確定判決之既判力，固以訴訟標的經表現於主文判斷事項 為限，判決理由並無既判力，但法院於判決理由中，就訴訟 標的以外，當事人主張之重要爭點，本於當事人辯論之結果 已為判斷時，對此重要爭點所為之判斷，除有顯然違背法令 ，或當事人已提出新訴訟資料，足以推翻原判斷之情形外， 應解為在同一當事人就該已經法院判斷之重要爭點，不得作 相反之主張或判斷，始符民事訴訟上誠信原則（最高法院84 年度台上字第2530號、89年度台上字第2088號、92年度台上 字第315號判決意旨參照），此即所謂「爭點效」理論。 ㈡依不爭執事項㈥、㈦、㈨、所示兩造間之訴訟，均係針對 系爭2,109,316元，於上開事件中，上訴人先後依借貸及不 當得利之法律關係，請求被上訴人返還，上訴人於該事件中 ，均係提出上開支出傳票十二紙、收據二紙、支票三十二紙
為書證，並以其妻徐秀琴所證述「上訴人未保管公款，廟款 由吳松川、藍啟元管理」之證言為其主要依據，被上訴人則 均以未向上訴人借款，亦未曾由上訴人墊款，上開支出均係 上訴人擔任其監察委員期間，兼管其會計財務所保管之廟（ 公）款支出，並舉證人吳松川、藍啟元、楊文輝、蘇裕益、 黃獻文、吳明道等人證稱上訴人曾保管廟款為其主要抗辯， 原審及本院審理上開事件，就兩造間之重要爭點「上開2,10 9,316元，是否係上訴人保管之被上訴人公款、抑或係上訴 人代墊款（或借貸）」，已讓兩造極盡攻擊防禦之能事，法 院亦本於兩造之辯論結果，認定「系爭款項係被上訴人所有 ，由上訴人保管（寄存）」，此觀原審92年度訴字第19 30 號、93年度簡上字第43號、本院89年度上易字第150號等判 決（見原審訴字卷第352-367頁）理由之論述即明。 ㈢上訴人於本件訴訟，就上開款項仍爭執係其私人所有，其並 未保管被上訴人之公款，其所舉證據無非係上開訴訟程序中 所提出之書證、及其妻徐秀琴之證言筆錄，並主張吳松川、 楊文輝、藍啟元、黃獻文、吳明道等證人之上開證言乃虛偽 陳述等語，此項證據均係於上開前程序中已主張者，其主張 既歷經法院審理後，加以駁斥不採，其於本件訴訟又未提出 其他新證據足以推翻原判決上開認定，或證明原判決有何違 背法令之情事，依上開說明，就上開判決所認定之「系爭款 項係被上訴人所有，由上訴人保管（寄存）」之重要爭點， 本院及兩造均應受此項認定之拘束，上訴人自不能再為相反 之主張，本院亦不得為相反之認定，以符民事訴訟法之誠信 原則。
㈣又按「債之清償，得由第三人為之。但當事人另有訂定或依 債之性質不得由第三人清償者，不在此限。」「第三人之清 償，債務人有異議時，債權人得拒絕其清償。但第三人就債 之履行有利害關係者，債權人不得拒絕。」；「就債之履行 有利害關係之第三人為清償者，於其清償之限度內承受債權 人之權利，但不得有害於債權人之利益。」；「第297條及 第299條之規定，於前條之承受權利準用之。」民法第311條 第1、2項、第312條、第313條固分別定有明文。惟上訴人無 因清償而受有法律上之利益者，非就債之履行有利害關係之 第三人，且上訴人無法舉證證明其自己或債權人有依民法第 297條之規定，通知被上訴人代為清償之事實，則其主張對 被上訴人有清償代位權利，已有疑義。況如上所述，本院認 定系爭2,109,316元係上訴人保管之被上訴人公款，上訴人 不能再為相反之主張，否則，違反爭點效（誠信原則），並 非可採。基上，上訴人在本件訴訟之先位、備位聲明之請求
而主張其依清償代位，請求被上訴人返還上開2,109,316元 款項一節，尚非有據。
六、從而，上訴人本於清償代位之法律關係（民法第311條、第 312條等規定），為本件先位及備位之請求，為無理由，不 應准許。其假執行之聲請亦失所附麗，應併予駁回。原審為 上訴人敗訴之判決，及駁回其假執行之聲請，並無不合。上 訴意旨指摘原判決不當，求予廢棄改判，為無理由，應予駁 回。
七、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及證據資料，核 與本件判決結果不生影響，不予一一論述，併予敘明。八、據上論結，本件上訴為無理由，依民事訴訟法第449條第1項 、第78條，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 11 月 3 日
民事第三庭 審判長法 官 吳上康
法 官 翁金緞
法 官 王浦傑
上為正本係照原本作成。
如不服本判決，應於收受送達後20日內向本院提出上訴書狀，其未表明上訴理由者，應於提出上訴後20日內向本院補提出理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）上訴時應提出委任律師或具有律師資格之人之委任狀；委任有律師資格者，另應附具律師資格證書及釋明委任人與受任人有民事訴訟法第466條之1第1項但書或第2項（詳附註）所定關係之釋明文書影本。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 104 年 11 月 3 日
書記官 蔡振豐
【附註】
民事訴訟法第466條之1：
⑴對於第二審判決上訴，上訴人應委任律師為訴訟代理人。但上 訴人或其法定代理人具有律師資格者，不在此限。⑵上訴人之配偶、三親等內之血親、二親等內之姻親，或上訴人 為法人、中央或地方機關時，其所屬專任人員具有律師資格並 經法院認為適當者，亦得為第三審訴訟代理人。民事訴訟法第466條之2第1項：
上訴人無資力委任訴訟代理人者，得依訴訟救助之規定，聲請 第三審法院為之選任律師為其訴訟代理人。