臺灣高等法院民事判決 103年度上字第1312號
上 訴 人 東森電視事業股份有限公司
法定代理人 范瑞穎
訴訟代理人 李保祿律師
被 上訴人 謝博志
宋慶隆
闕智盛
闕智誠
闕淑潔
黃 幼
上 一 人
訴訟代理人 謝碧鳳律師
被 上訴人 陳茂松
訴訟代理人 劉孟錦律師
複 代理人 黃宗哲律師
被 上訴人 陳建發
王玉蘭
林琦芬
上列當事人間請求拆屋還地等事件，上訴人對於中華民國103年6
月30日臺灣士林地方法院98年度重訴字第416 號第一審判決提起
上訴，本院於104年9月16日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事實及理由
一、被上訴人宋慶隆、闕淑潔、王玉蘭及林琦芬經合法通知，未 於言詞辯論期日到場，核無民事訴訟法第386 條所列各款情 形，爰依上訴人之聲請，由其一造辯論而為判決。二、上訴人主張：伊係於民國90年2 月26日因法人合併而取得坐 落臺北市○○區○○段○○段00000○000○000 地號土地（ 以下分稱為系爭00000 地號、系爭000地號及系爭000地號土 地；合稱為系爭土地），並於91年5 月17日辦妥所有權登記 ；嗣於本件訴訟中之99年2月8日將系爭土地出售予訴外人林 永鍾，於99年3 月29日辦畢所有權移轉登記，期間系爭土地 均無建物及地上權設定登記。又門牌號碼「臺北市○○區○ ○街00號（後棟）」房屋（即臺北市○○區○○段○○段00 ○號；下稱為系爭00號後棟房屋）為被上訴人謝博志、闕智 盛、闕智誠、闕淑潔（以上4人下合稱為謝博志等4人）共有 ，並為被上訴人王玉蘭占有中，該房屋登記坐落之基地為臺
北市○○區○○段○○段000地號（下稱為系爭000地號）， 惟實際占用系爭00000地號土地如原判決附圖編號A部分所示 面積31平方公尺。門牌號碼「臺北市○○區○○街00號」房 屋（即臺北市○○區○○段○○段00○號；下稱為系爭00號 房屋）為被上訴人黃幼（原名黃李幼；戶籍謄本附於原審卷 ㈡第15頁至第17頁）、陳建發、陳茂松（以上3 人下合稱為 黃幼等3 人）共有，並為被上訴人林琦芬設籍占有中，該房 屋登記坐落之基地為系爭000地號，惟實際占用系爭000地號 土地如原判決附圖編號E、F、G1所示面積計135平方公尺。 門牌號碼「臺北市○○區○○街00號」房屋（即臺北市○○ 區○○段○○段00○號；下稱為系爭00號房屋）之處分權人 為被上訴人宋慶隆且由其占有中，該房屋登記坐落之基地為 系爭000地號，惟實際占用系爭000地號土地如原判決附圖編 號H、I1所示面積計108平方公尺。因上開房屋占有使用系爭 土地均無合法權源，伊自得依民法第179 條前段規定，請求 被上訴人返還渠等各自以系爭00號後棟房屋、系爭00號房屋 及系爭00號房屋占用系爭土地所受相當租金之不當得利。茲 以系爭土地93 年度申報地價即每平方公尺新臺幣（下同）2 萬4320元之年息10％為基準，計算自伊起訴往前回溯5 年之 相當於租金之不當得利，及自起訴狀繕本送達翌日起至系爭 土地移轉所有權登記予林永鍾之日即99年3 月29日止按月應 給付之不當得利金額如下：①系爭00號後棟房屋部分：2萬4 320元×31㎡×10％＝7萬5392元；7萬5392元 ÷12（月）＝ 6282元；7萬5392元×5（年）＝37萬6960元。②系爭00號房 屋部分：2萬4320元×（12+112+11）㎡ ×10 ％＝32萬8320 元；32萬8320元÷12（月）＝2萬7360元；32萬8320元×5（ 年）＝164萬1600元。③系爭00號房屋部分：2萬4320元×（ 98+10）㎡×10％＝26萬2656元；26萬2656元÷12（月）＝2 萬1888元；26萬2656元×5（年）＝131萬3280元。爰於原審 聲明求為：㈠王玉蘭、謝博志、闕智盛、闕智誠、闕淑潔應 給付上訴人37萬6960元，暨自起訴狀繕本送達翌日起至99年 3 月29日止按月給付上訴人6282元；㈡林琦芬、黃幼、陳茂 松、陳建發應給付上訴人164萬1600 元，暨自起訴狀繕本送 達翌日起至99年3月29日止按月給付上訴人2萬7360元；㈢宋 慶隆應給付上訴人131萬3280 元，暨自起訴狀繕本送達翌日 起至99年3月29日止按月給付上訴人2萬1880元。㈣願供擔保 ，請准宣告假執行。
三、宋慶隆、闕淑潔、林琦芬及王玉蘭經合法通知，均未於言詞 辯論期日到場，亦未提出書狀為何聲明或陳述。惟除王玉蘭 、闕淑潔以外，其餘被上訴人均曾於原審到庭並為陳述。渠
等抗辯意旨如下：
㈠謝博志及闕智盛、闕智誠係以：
系爭00號後棟房屋係由原所有權人陳庚申於54年1 月15日出 售予訴外人闕談枝（已歿）及謝博志持分各1 /2，闕談枝死 亡後，其持分由闕智盛、闕智誠、闕淑潔分割繼承各持分1/ 6 ，現並由謝博志之親戚王玉蘭占有住用中。又該房屋原所 有權人陳庚申已於39年4 月11日辦理建物所有權第一次登記 ，併辦理地上權設定登記完畢，於謝博志、闕談枝受讓該房 屋各1/2 產權時，亦一併辦理地上權之移轉登記。且系爭00 號後棟房屋前雖因所坐落基地即重測前臺北市○○區○○○ 段00000 地號土地於57年至77年間先後辦理分割及重測時， 未併同辦理房屋基地號變更登記暨地上權位置勘測，以致其 坐落基地號暨地上權仍登記於重測前○○區○○○段00000 地號即重測後系爭000 地號土地，而與實際坐落基地號即系 爭00000 地號不符。惟於本件訴訟中，闕智盛已提起行政訴 訟訴請更正登記勝訴確定，並於102年11月12 日辦妥基地號 變更為系爭00000 地號；嗣並向臺北市松山地政事務所申辦 地上權位置勘測完畢後，將前揭地上權由系爭000 地號土地 更正登記為系爭00000地號土地獲准。則謝博志等4人共有系 爭00號後棟房屋占用系爭00000 地號土地，自非無合法權源 。又系爭00號後棟房屋原所有權人陳庚申與系爭00000 地號 土地原共有人間有租地建屋之不定期租約關係存在；謝博志 與闕智盛、闕智誠、闕淑潔之父闕談枝既基於買賣契約受讓 系爭00號後棟房屋，則基於買賣不破租賃及繼承之法律關係 ，謝博志等4人對於輾轉受讓系爭00000地號土地之上訴人， 亦得基於租賃契約主張合法占用土地。再者，謝博志等4 人 係本於地上權及租地建屋關係占有使用系爭00000 地號土地 ，然原土地所有權人於87年8 月17日將土地出售予張景河， 張景河於87年9 月22日將土地出售予力霸東森實業股份有限 公司（下稱力霸東森公司），及嗣後上訴人於99年3 月29日 將土地出售予林永鍾時，均未依土地法第104 條規定通知優 先承買，渠等間買賣契約均不得對抗謝博志等4 人，自亦不 得以所有權人身分向謝博志等4 人以及現占有人王玉蘭主張 返還占有使用土地之不當得利；且上訴人請求按土地申報地 價之年息10％作為不當得利計算基準，亦顯然過高。又闕智 盛、闕智誠、闕淑潔係於原審審理中之99年4月2日始經追加 為被告，則上訴人請求闕智盛、闕智誠、闕淑潔應自起訴狀 繕本送達翌日起至99年3 月29日止按月給付上訴人6282元， 亦無理由等語。
㈡黃幼、陳茂松、陳建發及林琦芬則以：
系爭00號房屋係由原所有權人陳金朝於20年9 月10日買受， 再由黃幼於51年2月1日向陳金朝購買房屋南側1/ 2產權；至 於該房屋另1/2 持分，則於陳金朝歿後，先由陳建發、陳茂 松及訴外人蘇陳綿、陳麗華繼承取得，再由蘇陳綿、陳麗華 移轉持分予陳建發、陳茂松後，由陳建發及陳茂松各登記取 得應有部分1/4即房屋北側1/2產權，並由陳建發、林琦芬實 際占有中。又系爭00 號房屋業經原所有權人陳金朝於39年4 月11日辦理建物所有權第一次登記，併辦理地上權設定登記 完畢，於黃幼等3 人受讓系爭房屋產權時，亦一併辦理地上 權權利之移轉登記。且系爭00號房屋前雖因所坐落基地即重 測前臺北市○○區○○○段00000 地號土地於57年至77年間 先後辦理分割及重測時，未併同辦理房屋基地號變更登記暨 地上權位置勘測，以致該房屋坐落之基地號暨地上權仍登記 於重測前○○區○○○段00000地號即重測後系爭000地號土 地上，而與實際坐落基地即系爭000 地號不符；惟於本件訴 訟中，陳茂松已提起行政訴訟訴請更正登記勝訴確定，且於 101年4月2日辦理建物基地號更正登記為系爭000地號；黃幼 等3 人復向臺北市松山地政事務所申辦將前揭地上權由系爭 000地號更正登記為系爭000地號獲准。則黃幼等3 人共有系 爭00號房屋占用系爭000 地號土地，自非無合法權源。又系 爭00號房屋原所有權人陳金朝與系爭000 地號土地原共有人 間既有租地建屋之不定期租約關係存在；依買賣不破租賃原 則，黃幼等3人對於輾轉受讓系爭000地號土地之上訴人，亦 得基於租約關係主張合法占有使用土地。再者，黃幼等3 人 係本於地上權及租地建屋關係占有使用系爭000 地號土地， 然原土地所有權人於87年8 月17日出售土地予張景河，張景 河於87年9月22日出售土地予力霸東森公司，乃至上訴人於9 9年3 月29日出售土地予林永鍾時，竟均未依土地法第104條 規定通知優先承買，則渠等間買賣契約均不得對抗黃幼等3 人；上訴人自不得以所有權人之身分向黃幼等3 人及經陳建 發同意占用系爭00號房屋之林琦芬請求返還不當得利。又上 訴人請求按土地申報地價之年息10％計算不當得利，顯然過 高；且黃幼對於系爭00號房屋僅有持分1/2 ，則上訴人請求 黃幼應與陳茂松、陳建發、林琦芬共同給付164萬1600 元， 於法不合。另黃幼迄至99年4 月間收悉法院開庭通知及書狀 ，始知經追加為被告，則上訴人請求黃幼應自起訴狀繕本送 達翌日起至99年3月29日止按月給付2萬7360元，亦無理由。 ㈢宋慶隆則稱：
系爭00號房屋原為訴外人郭正直、郭正印、郭正永等3 人向 系爭000 地號土地原地主即蘇氏親族承租土地興建房屋，且
已於39年4 月11日辦理建物所有權第一次登記，併辦理地上 權設定登記完畢。嗣於67年10月24日由訴外人郭添福即郭正 印繼承人代表將房屋所有權讓售予伊先父宋得，並經原地主 聲明放棄房屋承購權，將土地承租權移轉由宋得承接，伊並 基於繼承關係取得系爭00號房屋所有權及對系爭000 地號之 租賃權，自非無權占有。又系爭000 地號土地原土地所有權 人於87年8月17日出售土地予張景河，張景河於87年9月22日 出售土地予力霸東森公司，乃至上訴人於99年3 月29日出售 土地予林永鍾時，既均未依土地法第104 條規定通知優先承 買，則渠等間買賣契約均不得對抗伊；上訴人自不得以所有 權人之身分向伊請求返還不當得利等語。
四、原審判決上訴人全部敗訴，上訴人全部不服上訴。上訴聲明 ：㈠原判決廢棄。㈡王玉蘭、謝博志、闕智盛、闕智誠、闕 淑潔應給付上訴人37萬6960元，暨自起訴狀繕本送達翌日起 至99年3 月29日止按月給付上訴人6282元；㈢林琦芬、黃幼 、陳茂松、陳建發應給付上訴人164萬1600 元，暨自起訴狀 繕本送達翌日起至99年3月29日止按月給付上訴人2萬7360元 ；㈣宋慶隆應給付上訴人131萬3280 元，暨自起訴狀繕本送 達翌日起至99年3月29日止按月給付上訴人2萬1880元。㈤上 開第㈡項至第㈣項，願供擔保，請准宣告假執行。被上訴人 答辯聲明：㈠上訴駁回。㈡如受不利判決，願供擔保請准宣 告免為假執行。
五、本件上訴人主張遭被上訴人無權占有之系爭土地，原為訴外 人蘇城吉等人共有，於87年8 月17日以買賣原因登記移轉予 張景河，再由張景河於87年9 月22日買賣移轉登記予力霸東 森公司，上訴人則於90年2 月26日因法人合併而取得系爭土 地所有權全部，並於91年5 月17日辦妥所有權登記，惟嗣已 於99年2月8日將土地出售予林永鍾，且於99年3 月29日辦畢 所有權移轉登記等情，有臺北市松山地政事務所99年3 月16 日北市松地三字第00000000000 號函檢送土地登記謄本及異 動索引、99年4月12日系爭土地登記謄本可稽（原審卷㈠第1 10頁至第115頁、第125頁至第157頁、第215頁至第217 頁） ，應與事實相符。又查系爭00號後棟房屋登記為謝博志（登 記持分1/2）、闕智盛、闕智誠、闕淑潔（上開3人登記持分 各1/6 ）共有，並為王玉蘭占有中，該房屋原登記坐落基地 為系爭000地號，嗣已於102年11月12日辦理更正登記為系爭 00000地號，並實際占用該地號土地如原判決附圖編號A部分 所示面積31平方公尺；系爭00 號房屋為黃幼（登記持分1/2 ）、陳建發、陳茂松（以上2人登記持分各1/4）共有，並為 陳建發、林琦芬住用，該房屋登記坐落基地原為系爭000 地
號，嗣已於101年4月2日辦理更正登記為系爭000地號，並實 際占用系爭000地號土地如原判決附圖編號E、F、G1 所示面 積計135 平方公尺；另系爭00號房屋由宋慶隆實際占有中， 該房屋登記坐落之基地為系爭000地號，惟實際占用系爭379 地號土地如原判決附圖編號H、I1所示面積計108平方公尺各 節，有更正登記前後土地及建物登記謄本可稽（原審卷㈠第 10頁至第12頁、第120頁、第121頁、第123頁、第124頁，原 審卷㈢第335頁、第336頁，原審卷㈣第86頁至第88頁、第17 4頁至第176頁），並有臺北市稅捐稽徵處南港分處99年3 月 17日北市稽南港乙字第00000000000 號函檢送臺北市房屋稅 籍紀錄表影本可稽（原審卷㈠第86頁、第91頁至第102 頁） ，且為被上訴人所不爭執（原審卷㈠第27頁背面、第91頁， 原審卷㈡第225頁背面、第226頁，原審卷㈢第109頁、第194 頁背面，本院卷第174頁背面）；復經原審會同臺北市松山 地政事務所人員至現場勘測明確，有原審100年4月19日勘驗 筆錄及現場照片足據（原審卷㈢第109頁至第113頁、第115 頁至第127頁），且有臺北市松山地政事務所100年6 月23日 北市松二字第00000000000號函送土地複丈成果圖可憑（原 審卷㈢第131頁、第132頁），均堪信為真實。六、又上訴人主張：系爭00號後棟房屋、系爭00號房屋及系爭00 號房屋（下合稱為系爭房屋）占有使用系爭土地並無合法權 源，則各該房屋之所有權人及實際占有人於伊取得系爭土地 所有權期間，乃無法律上原因受有相當於租金之利益，並致 伊受有損害，應依民法第179 條前段規定返還不當得利云云 ，業據被上訴人否認，並以前揭情詞置辯。茲查： ㈠首依臺北市松山地政事務所100年1月25日北市松一地字第00 000000000號函稱：原臺北市○○區○○○段00000地號土地 係於57年間由所有權人申辦分割出○○○段000000地號至00 0000地號土地。其中000000地號於68年重測後地號為○○段 ○小段000地號；000000 地號於68年重測後地號為○○段○ 小段000地號（即系爭000地號）；000000地號及000000地號 因合併移載於00000地號，重測後為○○段○小段000地號（ 即系爭000 地號）等情，有該函文附於原審卷內可據（原審 卷㈡第258頁）。另上揭68年重測後○○區○小段000地號土 地係於77年間再分割增加○○區○小段00000 地號土地（即 系爭00000 地號）乙節，則有000地號及00000地號土地登記 謄本為憑（原審卷㈠第270頁、第271頁）。至於57年間經重 測分割後○○○段00000地號土地於68 年重測後，乃編為○ ○段○小段000 地號土地（即系爭000 地號）之情，有系爭 000地號土地登記謄本及臺北市松山地政事務所99年7 月1日
北市松一地字第00000000000號函足稽（原審卷㈡第19頁、 第135頁）。上情並有臺北市松山地政事務所99年5月18日北 市松地三字第00000000000號函檢送分割重測前後各地號土 地登記簿及土地登記謄本為憑（原審卷㈡第45頁至第70頁） 。據上可知，上訴人主張由被上訴人無權占用之系爭00000 地號、系爭000地號及系爭000地號土地，均係由57年間○○ 區○○○段00000 地號土地輾轉分割、重測、合併而來；而 經分割重測後○○○段00000地號土地則編為系爭000地號土 地，合先敘明。
㈡次查謝博志、闕智盛、闕智誠主張：系爭00號後棟房屋係由 原所有權人陳庚申向地主蘇溪河等人承租系爭00000 地號土 地（57年重測分割前為○○○段00000 地號土地；詳前六、 ㈠所述）所興建，於39年4 月11日辦妥建物第一次登記為臺 北市○○區○○段○○段00○號，且併同辦理地上權設定登 記完竣；嗣再由陳庚申於54年1 月15日將房屋出售予訴外人 闕談枝（已歿）及謝博志持分各1/ 2，並辦理地上權移轉登 記；闕談枝歿後，其持分則由闕智盛、闕智誠、闕淑潔分割 繼承各持分1/ 6等情，業據提出租金收據、建築改良物情形 填報表、房捐收據、他項權利登記聲請書、建築改良物登記 簿、57年重測分割前00000 地號土地登記簿等件（均影本） 為證（原審卷㈠第33頁、第34頁、第249頁至第260頁、第26 2 頁），核屬相符。且系號後棟房屋前雖因所坐落基地即57 年分割重測前○○○段00000地號土地於57 年間辦理分割重 測時，未併同辦理房屋基地號變更登記暨地上權位置勘測， 以致該房屋坐落基地號暨地上權仍登記於分割重測後之○○ 區○○○段00000地號即68年重測後之系爭000地號土地上， 而與實際坐落基地號即系爭00000 地號不符；惟於本件訴訟 中，闕智盛因向地政機關申請變更基地號遭駁回，乃提起行 政訴訟，業經臺北高等行政法院及最高行政法院判決勝訴確 定，臺北市松山地政事務所隨即依該確定判決於102 年11月 12日辦妥系爭00號後棟房屋基地號變更為系爭00000 地號， 謝博志等4 人嗣並向臺北市松山地政事務所申辦地上權位置 勘測完畢後，將前揭地上權設定由系爭000 地號土地更正登 記為系爭00000地號土地獲准各節，亦有57年重測分割後000 00地號及系爭000 地號更正前土地登記簿及土地登記謄本、 更正前建物登記謄本、臺北高等行政法院100年度訴字第796 號、最高行政法院102年判字第635號判決書、更正後土地及 建物登記謄本等件（均影本）可稽（原審卷㈠第263 頁至第 265頁、第268頁、第274頁，原審卷㈡第33頁、第34 頁、第 150頁、第151頁，原審卷㈣第16頁至第29頁、第41頁至第47
頁、第174頁至第176頁）。上訴人對於上開基地號及地上權 設定地號更正上情亦無爭執（本院卷第83頁）。再參以系爭 00000 地號土地雖輾轉出售予上訴人，系爭00號後棟房屋亦 經買賣及繼承關係受讓由謝博志等4人取得，然系爭00 號後 棟房屋原所有權人陳庚申對於系爭00000 地號土地之租賃契 約既係為民法425條第2項於89年5月5日修正施行前所成立未 定期限之不動產租賃契約，仍非無修正前民法第425 條其租 賃契約對於受讓人仍繼續存在，即「買賣不破租賃」規定之 適用（最高法院98年度台上字第764 號民事裁判意旨參照） 。從而謝博志、闕智盛、闕智誠抗辯：伊等與闕淑潔共有系 爭00號後棟房屋占用系爭00000地號土地，乃本於地上權及 租地建屋不定期租約關係，並有權提供房屋予王玉蘭住用， 各人均非無權占有等語，洵屬有據。
㈢又查黃幼、陳茂松、陳建發抗辯：系爭00號房屋係由陳金朝 （已歿）於20年9月10日買受，於39年4月11日辦理建物第一 次登記為○○區○○段○○段00○號，並合法承租所坐落基 地即系爭000地號土地（即57年分割重測前○○○段00000地 號），且併同辦理地上權設定登記完竣。黃幼則於51年2月1 日向陳金朝買受系爭00號房屋權利範圍1/2 即房屋靠南半部 ，於51年3月14日辦妥地上權權利範圍1/2讓渡登記，並於51 年3 月10日與地主蘇溪河簽約承租系爭00號房屋所坐落基地 及空地即57年分割重測前○○○段00000 地號土地。至於陳 金朝歿後，蘇姓地主仍持續向陳金朝之子陳成基收取租金， 陳金朝就系爭00號房屋所餘持分1/2 則先由陳建發、陳茂松 及訴外人蘇陳綿、陳麗華繼承取得持分各1/8 後，再由蘇陳 綿、陳麗華將渠等繼承持分贈與移轉由陳建發、陳茂松取得 ，是陳建發、陳茂松登記取得之應有部分各為1/4 即系爭18 號房屋靠北半部產權；系爭00號房屋現並由陳建發、林琦芬 實際占有等情，業據提出更正前建物登記謄本、他項權利證 明書、建物登記簿、辦理繼承登記後之建物登記謄本、不動 產買賣契約書、地上權讓渡證書、基地租賃契約書、地籍圖 謄本、租金收據、地主代表蘇成家通知優先承買之存證信函 及委託書、地主代表蘇成家催告給付租金之存證信函、收取 租金通知等件（均影本）為證（原審卷㈡第18頁、第36頁、 第37頁、第98頁、第102頁至第104頁、第107頁至第127頁， 原審卷㈢第59頁至第86頁、第336頁，本院卷第113頁至第11 9頁），並有臺北市松山地政事務所99年5月18日北市松地三 字第00000000000號函檢送系爭000地號經分割重測前之三重 埔段00000 地號土地登記簿影本可稽（原審卷㈡第45頁、第 53頁、第55頁），核均屬相符。且系爭00號房屋前雖因所坐
落基地即重測前臺北市○○區○○○段00000 地號土地於57 年間辦理分割重測時，未併同辦理房屋基地號變更登記暨地 上權位置勘測，以致該房屋坐落之基地號暨地上權仍登記於 重測前○○區○○○段00000地號即重測後系爭000地號土地 上，而與實際坐落基地地號即系爭000 地號不符；惟於本件 訴訟中，陳茂松因向地政機關申請變更基地號為系爭000 地 號土地遭駁回，乃提起行政訴訟，業經臺北高等行政法院及 最高行政法院判決勝訴確定，臺北市松山地政事務所隨即依 該確定判決於101年4月2日辦理系爭00 號房屋基地號變更登 記為系爭000地號土地；黃幼等3人復並向臺北市松山地政事 務所申辦將前揭地上權由系爭000 地號土地更正登記為系爭 000地號土地獲准，系爭000地號土地所有權人林永鍾雖不服 提出行政訴訟，亦經臺北高等行政法院判決駁回各節，則有 57年重測分割後00000地號及系爭000地號更正前土地登記簿 及土地登記謄本、更正前建物登記謄本、更正後建物及土地 登記謄本、臺北高等行政法院99年度訴字第2493號、最高行 政法院101年判字第209號判決書、更正後土地及建物所有權 狀、他項權利證明書、臺北高等行政法院102年度訴字第134 0號判決書等件（均影本）為據（原審卷㈠第263 頁至第265 頁、第268頁、第274頁，原審卷㈡第33頁、第34 頁、第103 頁至第106頁、第147頁至第149頁，原審卷㈢第290頁至第30 3頁、第335頁、第336頁，原審卷㈣第86頁至第88頁、第101 頁、第102頁、第105頁至第109 頁）。上訴人對於上開基地 號及地上權設定地號更正上情亦無爭執（本院卷第83頁）。 再參以系爭000地號土地雖輾轉出售予上訴人，系爭00 號房 屋亦經買賣及繼承關係移轉由黃幼等3 人取得，然該房屋原 所有權人陳金朝對於系爭000 地號土地之租賃契約既係為民 法425條第2項於89年5月5日修正施行前所成立未定期限之不 動產租賃契約，仍非無修正前民法第425 條其租賃契約對於 受讓人仍繼續存在，即「買賣不破租賃」規定之適用（最高 法院98年度台上字第764 號民事裁判意旨參照）。從而黃幼 等3人抗辯：伊等共有系爭00號房屋占用系爭000地號土地， 乃本於地上權及不定期租賃契約，並有權提供房屋予林琦芬 住用，均非無權占有等語，應非虛言。
㈣再查宋慶隆抗辯：系爭00號房屋係訴外人郭正直、郭正印、 郭正永（下稱為郭正直等3 人）向原地主即蘇氏親族承租系 爭000地號（即57年分割重測前○○○段00000地號）土地所 興建，並於39年4 月11日辦理建物第一次登記為○○區○○ 段○○段00○號，併同辦理地上權設定登記完竣。嗣於67年 10月24日由訴外人郭添福即郭正印繼承人代表將房屋所有權
讓售予伊父親宋得，且將土地承租權移轉予宋得承接，是系 爭00號房屋迄雖仍登記為郭正直等3 人名義，然伊仍得本於 買賣及繼承關係合法占有系爭00號房屋，並已合法受讓及繼 承郭正直等3人對於系爭000地號土地之承租權等情，業據提 出建物登記謄本、租金收據、郭添福戶口名簿、不動產買賣 契約書、買賣所有權移轉契約書、印鑑證明、契稅及監證費 繳納通知書、房屋稅繳款書、房屋稅籍證明書等件（均影本 ）為證（原審卷㈠第47頁至第53頁、第55頁至第61頁），並 有臺北市松山地政事務所99年5月18日北市松地三字第00000 000000號函檢送之系爭000地號經分割重測前之○○○段000 00地號土地登記簿影本為證（原審卷㈡第45頁、第55頁）。 又宋得與郭添福於67 年間簽署上開買賣契約書後，系爭379 地號土地之地主蘇成家等人於68年3 月18日曾出具證明表示 ：「查郭正印承租本人等所有座落台北市○○區○○○段00 000地號（即系爭000地號於68年重編前之舊地號；詳前六、 ㈠所述）為建地，建造房屋一棟（門牌號碼為○○街00號） ，現承租人聲請出售該房屋，地主蘇成家等無意承購，願放 棄承購權，特此證明」等語，有該證明影本足據（原審卷㈠ 第54頁）。併參諸證人即系爭000 地號土地原所有權人之一 蘇百標亦證稱：系爭000 地號土地係由宋得承租，後來土地 出售，因承租人宋得未繳租金，建商尚有補貼伊等共有人50 萬元租金等語（原審卷㈡第8 頁背面至第10頁），以及86年 間訴外人即地主蘇根定、蘇慶三等人將包括系爭000 地號土 地在內之5 筆土地出售予訴外人張景河時所簽署不動產買賣 契約書第6條確約明「..，000地號承租人宋得積欠租金（不 含87年上半年度）共58萬7447元，甲方（即買受人）同意先 行墊付予乙方（即出賣人），乙方應同時出具授權書由甲方 代理追償」等語，有不動產買賣契約書影本足憑（本院卷第 71頁至第76頁）。堪認出租人即其時系爭000 地號土地所有 權人已同意郭正直等3 人為土地承租權之轉讓，且與宋得間 成立不定期租賃契約關係無疑。至於系爭00號房屋所坐落之 基地號雖仍登記為系爭000地號，郭正直等3人之地上權登記 亦同，有建物及土地登記謄本可稽（原審卷㈡第149頁、第1 50頁、第337頁）。然審酌前揭六、㈠所述○○○段00000地 號於57年、68年間之分割重測過程，以及系爭00號房屋經勘 測實際坐落於自原○○○段00000 地號土地輾轉分割、重測 及合併而來之系爭000 地號土地各節，益見宋慶隆抗辯：系 爭00號房屋坐落基地號及地上權所以仍登記於系爭000 地號 ，亦係因原○○○段00000 地號土地於57年間辦理分割、及 68年辦理重測時，未併同辦理房屋基地號變更登記暨地上權
位置勘測所致，其正確基地號及地上權設定地號應為系爭00 0地號，僅尚未辦理更正登記等語，並非無據。再參以系爭0 00地號土地雖輾轉出售予上訴人，然宋得既已合法受讓郭正 直等3人對於系爭000地號土地之承租權，再由宋慶隆繼承取 得；該租賃契約復係為民法425條第2項於89年5月5日修正施 行前所成立未定期限之不動產租賃契約，仍非無修正前民法 第425 條其租賃契約對於受讓人仍繼續存在，即「買賣不破 租賃」規定之適用（最高法院98年度台上字第764 號民事裁 判意旨參照）。據上各節，堪認宋慶隆抗辯：系爭00號房屋 雖尚未辦理基地號及地上權設定地號之更正登記，然伊仍得 本於不定期租賃契約關係合法占用系爭000地號土地，並非 無權占有等語，亦值憑信。
㈤上訴人雖主張：伊取得系爭土地所有權，乃至於伊於98年11 月30日提起本件訴訟時，系爭土地之登記謄本均無任何建物 建號登記，亦未見有何地上權設定登記；系爭土地實際上果 有建物存在，一般人亦均認係無權占有之違章建築。則伊善 意信賴土地登記依法受讓取得系爭土地之所有權，自應受土 地法第43條之保護。被上訴人嗣雖辦畢地上權變更登記，仍 不得對伊主張權利云云。然依土地法所為之登記，其登記如 有錯誤或遺漏之情形，得聲請更正，其更正之效力並應溯及 於原始登記之時（最高法院73年度台上字第3492號民事裁判 意旨參照）。是以本件系爭00號後棟房屋及系爭00號房屋對 於系爭00000地號及系爭000地號土地自39年間所設定地上權 ，雖曾一度因土地分割重測時誤載於系爭000 地號土地上， 然既經更正，應認已溯及於原始登記時即已存在，並得對上 訴人主張權利，洵無疑義。至於土地法第43條所謂登記有絕 對效力，係指土地之登記名義人與真正權利人不同一，為保 護因信賴登記而取得權利之第三人而設，將登記事項賦予絕 對真實之公信力，故第三人信賴登記而取得土地權利時，不 因登記原因之無效或撤銷而被追奪，惟此項規定，並非於保 護交易安全之必要限度以外剝奪真正之權利（最高法院91年 度台上字第2369號判決意旨參照）。查訴外人力霸東森公司 與張景河於87年9 月22日所為買賣契約之交易標的乃系爭土 地之所有權，上訴人於90年2 月26日因法人合併而取得者亦 同；則上訴人得本於土地法第43條主張信賴登記而受保護者 ，應即為系爭土地之所有權登記本身，且上訴人確已取得系 爭土地之所有權，毋庸置疑。至於嗣後因部分被上訴人辦理 地上權之更正登記，致上訴人所有系爭土地設有地上權之負 擔，核應屬上訴人與其前手間就土地買賣契約所生權利瑕疵 擔保或債務不履行之私權爭議，與土地法第43條規定無涉。
從而上訴人援引土地法第43條信賴登記保護原則主張：被上 訴人不得以嗣後更正之地上權登記對伊主張有權占用系爭土 地云云，自不足採取。
㈥又上訴人一再質疑被上訴人對於系爭土地不定期租賃契約之 真正，並主張：被上訴人所提出前揭租金收據、租約等書據 有諸多疑點；且系爭房屋與系爭土地原所有權人間既已合意 設定地上權登記，斷無於設定地上權之同時，再另行起意成 立土地租賃契約之可能，系爭房屋所有權人縱曾繳納租金， 亦應屬地上權之地租，未能推論有不定期租賃關係存在云云 。然查：
⒈依台灣省政府37年6 月18日頒發之「臺灣省各縣市辦理土地 登記有關建築改良物登記補充要點」第2點第5款第2 目「土 地與建物權利人不同者，除填報『建物填報表』外，不論已 否辦理建物保存登記，仍應依照土地登記規定先聲請地上權 登記，經審查證明無誤後，分別登記土地登記總簿之他項權 利部及建物標示部」。查○○○段00000 地號上原地上權人 陳金朝及陳庚申，於38年間辦理○○街00號及00號後棟房屋 第一次總登記，因土地與建物權利人不同，故依上開規定會 同原土地所有權人蘇溪河，以中南字第81號及89號，併案辦 理地上權設定登記等情，業據臺北市松山地政事務所99 年7 月1日北市松地一字第00000000000號函敘明確（原審卷㈡第 135頁），並有更正前系爭000地號土地登記謄本及土地登記 簿、光復及日據時期○○○段00000 地號土地登記簿、他項 權利登記聲明書等件（均影本）可稽（原審卷㈡第136 頁至 第182 頁）。堪認系爭00號後棟房屋、系爭00號房屋，乃至 系爭00號房屋於39年間係依上開要點在各自坐落土地辦理地 上權設定登記，與各該房屋原所有權人與系爭土地原所有權 人間不定期租賃契約，實非不得併存至明。上訴人徒以前揭 地上權設定之事實，否認系爭房屋與土地所有人間租賃契約 存在之事實，已屬無稽。
⒉次查被上訴人就各自主張之不定期租賃契約，業據提出租金 收據、租賃契約及買賣契約等件為憑，已如前六、㈡、㈢、 ㈣所述。且查：
①謝博志所提出租金收據係由原土地所有權人蘇慶雲、蘇百標 等人分別於86年及87年間列名出具，並載明收取85年度及86 年度租用系爭00000 地號土地之租金，收據之收執人則載為 謝博志等情，有各該收據影本可稽（原審卷㈠第33頁、第34 頁），核確與謝博志主張承租事實悉相符合。證人蘇百標並 證稱：上開收據雖非伊親簽，但收據確為真正，收據是蘇氏 大房長兄蘇東樹所寫，寫收據是因為有收租，收據上有寫出
租地號，伊叔公蘇溪河前為○○鎮長，並提供土地給他人蓋 雞寮及住家，因為是蓋在伊等共有之土地上，故向建物所有 人收取租金，且因未簽署書面契約，所以變成不定期租賃， 租金是以公告地價的百分比計算，承租人有謝博志、陳成基 （即陳金朝之子）、黃李幼（即黃幼）、宋得（即宋慶隆之 父），謝博志是租00000地號，陳成基、黃幼是租000地號， 宋得是租000 地號；後來土地出售，始未再收租，因為承租 人宋得沒有繳租金，買方建商尚有補貼伊等共有人50萬元租 金等語（原審卷㈡第8 頁背面至第10頁）。另證人蘇慶雲亦 證稱：○○的土地伊有共有，伊不認識字，收據伊雖不知道 ，有沒有出租伊沒有在管，但共有人有收租金，然後大家照 著分等語（原審卷㈡第10頁背面）。堪認上開收據列名土地 所有權人之簽名雖非由各人親簽，並有共有人蘇月英、蘇碧 雲歿後未及改列渠等繼承人姓名之疏誤，然各該收據確係由 蘇東樹於向謝博志收租時，以蘇姓地主名義製給之收租憑證 ，應無疑義。上訴人徒以各該收據土地所有權人乙欄所有簽 名均出於同一人之筆跡，並執卷附土地異動索引（本院卷第 60頁至第62頁）主張：蘇月英、蘇碧雲已歿卻仍列名其上各 節，質疑該等收據為偽冒，自乏所據。
②次查陳茂松、陳建發主張：伊等先父陳金朝確向系爭000 地
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