臺灣臺中地方法院民事判決 八十八年度簡上字第二四六號
上 訴 人 丁○○
戊○○
己○○
丙○○
共 同
訴訟代理人 蔡孟章律師
被上訴人 乙○○
甲○○
共 同
訴訟代理人 林開福律師
複代理人 劉惠娟律師
沈鈺銘律師
右當事人間請求確定界址事件，上訴人對於中華民國八十八年三月三十一日本院沙鹿
簡易庭八十六年度沙簡字第五六五號第一審判決提起上訴，本院判決如左：
主 文
上訴駁回。
第二審訴訟費用由上訴人負擔。
事 實
甲、上訴人方面：
一、聲明：原判決廢棄。被上訴人在第一審之訴及假執行之聲請均駁回。 二、陳述：除與原判決記載相同者茲引用外，補稱如下：（一）本件未先經調處，原審踐行之訴訟程序顯有瑕疵： 按已辦地籍測量之地區，因地籍圖破損、滅失、比例尺變更或其他重大原因， 得重新實施地籍測量；重新實施地籍測量之結果，應予公告，其期間為三十日 ；土地所有權人在公告期間內，如有異議，得向該管市縣地政機關以書面提出 ，並應附具證明文件。‧‧‧因前項異議而生土地權利爭執時，應由該管市縣 地政機關予以調處，不服調處者，應於接到調處通知後十五日內，向司法機關 訴請處理，逾期不為起訴者，依原調處結果辦理之；分別為土地法第四十六條 之一、第四十六條之三第一項、第五十九條定有明文，申言之，因辦理地籍重 測而生之土地界址糾紛爭議事件，必須先經該管市縣地政機關調處，於該管市 縣地政機關實施調處後，不服調處者，始得訴請法院處理，此乃法定之起訴程 式，且土地法第五十九條之規定已係屬於特別法之規定，應優先於其他普通法 之適用。茲被上訴人等就本件兩造間所有系爭毗鄰土地因土地重測所引發土地 界址爭議之糾紛，未按前揭土地法第五十九條之規定，申請該管台中縣清水地 政事務所實施調處，而逕於民國（下同）八十六年十月七日具狀向原審法院起 訴，依民事訴訟法第二百四十九條第一項第六款之規定，被上訴人等之起訴， 顯然已不合程式，原審法院就此疏未注意，未依法裁定駁回，竟為實體上之判 決，並判准被上訴人等所為之請求，則原審法院所踐行之訴訟程序即難謂無重 大之瑕疵。添
（二）本件上訴人所共有之土地於七十三年重測後面積減少，應由兩造平均分擔： １、本件重測前後上訴人所共有之土地面積確有減少： 本件兩造所有之系爭土地，位置毗鄰，在七十三年政府實施土地重測前，上訴 人等所共有坐落台中縣清水鎮○○段西勢小段第三一九地號（即重測後鰲峰段 第二四九地號，下同）土地面積原為五八三平方公尺，而被上訴人等共有之同 所第三一九之六地號（即重測後二五一地號，下同）土地面積原為三一七平方 公尺，被上訴人甲○○所有之第三一九之七地號（即重測後二五二地號，下同 ）土地面積為一八一平方公尺，至政府實施土地重測後，被上訴人等共有之第 三一九之六地號土地面積竟無由突增為三三六平方公尺（即較其應有土地面積 增加十九平方公尺）、另被上訴人甲○○所有之第三一九之七地號土地面積亦 增加為一九一平方公尺（即較其應有土地面積增加十平方公尺），而上訴人所 共有之第三一九地號土地面積則相對減少為五五九平方公尺（即較其應有土地 面積減少二四平方公尺）。上訴人等在發現政府實施土地重測之結果，顯然已 有前開之錯誤後，於七十四年四月十五日，在土地重測公告期間內，上訴人乃 依據台中縣清水地籍圖重測區土地界址糾紛協調會調處筆錄所示，依據土地法 第五十九條之規定，就該土地重測公告聲明異議，並委請律師依法具狀起訴請 求判令被上訴人等拆屋交地，在該前案拆屋交地訴訟事件審理中，鈞院民事庭 即曾囑託主管地政機關台中縣清水地政事務所依據重測前之地籍圖檢算兩造所 有之系爭第三一九、三一九之六、三一九之七地號及毗鄰之三一九之二地號等 四筆土地之土地面積與各該土地登記簿所登載之土地面積是否相符，嗣經該清 水地政事務所按照上述鈞院函文進行檢算鑑定結果，發現上訴人等共有之第三 一九地號土地，其依地籍圖面計算之土地面積與土地登記所載之土地面積已有 出入（按土地登記簿登載第三一九地號之土地面積應有五八三平方公尺、而依 地籍圖面計算該三一九地號之土地面積僅有五四三平方公尺、兩者相差已達四 ○平方公尺），被上訴人等共有之第三一九之六地號土及被上訴人甲○○所有 之第三一九之七地號土地，經檢算結果，其土地登記簿登載應有之土地面積與 依地籍圖面計算之土地面積則完全相符，並無齟齬，另毗鄰之第三一九之二地 號土地，其依地籍面計算之土地面積為二○八平方公尺，亦較按土地登記簿登 記應有之土地面積二三五平方公尺，減少二七平方公尺（詳見鈞院七十四年度 訴字第二五四二號拆屋交地訴訟事件卷第五十五頁至第五十七頁）。復按本件 兩造所有之系爭土地，前於八十七年七月十日，經原審法院囑託台灣省政府地 政處土地測量局（現為內政部土地測量局，以下亦同）實施鑑測，鑑測結果如 下：①外圍依重測確定坐標、而系爭土地按舊地籍圖測定坐標實施鑑測，上訴 人等共有之第三一九地號土地面積已減少十六．四八平方公尺，而被上訴人等 共有之第三一九之六地號土地面積則增加五．一八平方公尺，另被上訴人甲○ ○所有之第三一九之七地號土地面積亦增加十八．三六平方公尺。②外圍依重 測確定坐標，而系爭土地按被上訴人指界測定坐標實施鑑測，上訴人等共有之 第三一九地號土地面積減少四．七一平方公尺，而被上訴人等共有之第三一九 之六地號土地面積增加一．五九平方公尺，另被上訴人甲○○所有之第三一九 之八地號土地面積土地面積亦增加十一．二一平方公尺。③外圍依重測確定坐
標，而系爭土地按上訴人指界測定坐標實施鑑測，上訴人等共有之第三一九地 號土地面積已減少十．三五平方公尺，而被上訴人等共有之第三一九之六地號 土地面積則增加九．七二平方公尺，另被上訴人甲○○所有之第三一九之七地 號土地面積亦增加二．○八平方公尺。綜上足見上訴人之土地，於重測後確有 減少情事。
２、上訴人所共有之土地面積減少肇因於土地重測時確定之座標有誤： 本件土地界址訴訟爭執之起因，肇端源自土地重測確定之坐標有誤，由於負責 土地重測之地政機關未注意原地籍圖乃日據時代製作，該地籍圖係使用單薄之 油紙繪成，且原地籍圖之比例尺乃採用一千二百分之一之比例尺，而該地籍圖 製作使用迄今已逾五十年，此期間，經由所有土地權利人之申請閱覽或影印複 製，一再取用及收藏存檔，身歷無數次之攤開及摺疊，原地籍圖之紙張早已老 舊破損，其圖面上土地界址之經界線亦已因紙張攤開及摺疊之頻仍，紙張表面 產生皺紋而失真，加之負責土地重測機關不以土地登記簿所載兩造所有系爭土 地之土地面積為重測確定坐標之基準，逕以原地籍圖之經界線為其重測確定坐 標之基準，終於造成被上訴人等共有之第三一九之六地號土地及被上訴人甲○ ○所有第三一九之七地號土地之土地面積較重測前均大幅增加，而上訴人等共 有之第三一九地號之土地面積卻相對大幅減少，導致系爭毗鄰土地之界址異動 ，引發土地所有人間之紛爭。按土地法第四十四條已明文規定：地籍測量依左 列次序辦理：(1) 三角測量、三邊測量或精密導線測量。(2)圖根測量。(3)戶 地測量。(4)計算面積。(5)製圖。同法第四十六條之二復亦定明：重新實施地 籍測量時，土地所有權人應於地政機關通知之限期內，自行設立界標，並到場 指界，逾期不設立界標或到場指界者，得依左列順序逕行施測：(1) 鄰地界址 。(2) 現使用人之指界。(3)參照舊地籍圖。(4)地方習慣。土地所有權人因設 立界標或到場指界發生界址爭議時，準用第五十九條第二項規定處理之。復按 地籍測量實施規則之第三條、第五條、第六條亦分別規定：地籍測量之程序如 下：(1)三角測量、三邊測量或精密導線測量。(2)圖根測量。(3)戶地測量。 (4)計算面積。(5)製圖。前項第一款之測量方法，得隨科技發展，採衛星定位 測量或其他同等經度測量方法為之。地籍測量之坐標系統，採用橫梅式（ Transverse Mercator）投影，並按中央主管機關劃分之投影帶及選定之中央 經線施行之。本規則所稱之基本控制測量係指三角測量、三邊測量、精密導線 測量、衛星定位測量或其他同等精度之測量方法等。核閱原審判決所附台灣省 政府地政處測量局鑑定書第二項記載之文字內容，顯見該測量局就本件兩造間 所有之系爭土地因地籍重測而引發之土地界址糾紛爭議事件實施鑑測之時，僅 止於使用圖根測量之測量方法而已，因其自始未有依據前揭土地法第四十四條 暨地籍測量實施規則第三條、第五條、第六條之相關規定採用橫梅式（ Transverser Mercator）投影，並按中央主管機關劃分之投影帶及選定之中央 經線，先行確定系爭土地重測之基準坐標，並實施三角測量、三邊測量、精密 導線測量，再以圖根測量、戶地測量、計算面積，然後依據重測結果繪製修正 地籍圖之法定順序及法定之測量方法，而為系爭土地界址爭議之鑑測，且由於 該測量局實施鑑測所使用之測量方法錯誤，鑑測過程又過於簡略粗陋，其所為
鑑測之結果難免失真，且非適法，是則，該測量局送案附卷之鑑定書本身已欠 缺證據力，根本不得採為認定事實之證據。原審法院對此疏未注及，復未依法 命由負責實施鑑測之鑑測人員到庭陳述鑑定意見，逕予援引，並據為其判決論 斷之基礎，參之最高法院五十四年台上字第九一二號判決意旨，原判決即屬違 法。
３、土地重測後面積發生增減，應由附近毗鄰土地之所有人按其原有土地面積平均 分配取得：
按政府之所以實施地區土地重測，其目的即在於修正原地籍圖之失真（因原地 籍圖之使用日久老舊摺疊破損、因地震之產生地殼移動、因颱風後水災之造成 河川改道及土地流失、因山崩土石流引起之地形改變等等情事發生所造成）， 而土地重測之結果，土地面積產生增、減之情形，雖本應屬必然之事，然重測 後土地面積之增、減，即應依公平分配、平均分攤之原則，凡重測後增加部分 之土地面積理應由附近毗鄰土地之所有人按其原有土地面積平均分配取得，其 減少部分之土地面積亦理應由附近毗鄰土地之所有人按其原有土地面積平均分 攤，方得謂之為事理之平，何可遽將重測後增加之土地面積逕自劃歸由其中一 人或少數人單獨取得，反而使毗鄰之他人原有之土地面積相形減少﹖是故依據 地籍測量實施規則第二百四十四條第四款規定，因地籍圖之伸縮致拼接發生差 異時，應依其伸縮率，平均配賦，訂正地籍圖。同規則第二百四十條規定，複 丈應以圖根點或界址點作為依據。其因分割或鑑定界址複丈者，應先將其測區 適當範圍內按其圖上界線長度與實地長度作一比較，求其伸縮率，分別平均配 賦後，其在第一百五十三條規定之圖紙伸縮誤差內者，再依分割線方向及長度 決定分割點或鑑定點之位置。同規則第二百四十三條第一款規定，一宗土地分 割為數宗土地，該分割後數宗土地面積之總和，須與原土地面積相符，如有差 數，經將圖紙伸縮成數除去後，其增減在下列公式計算值以下者，應按各地號 土地面積比例配賦，在下列公式計算值以上者，應就原測量及計算作必要之檢 核，經檢核無誤後依第二百三十二條規定處理。(三)1/12000 比例尺地籍圖： （0.25＋0.07 4√F）√F。同條第二款規定：各地號土地面積比例配賦之計算 公式為：每號地新計算面積乘以原面積再除以新面積總和等於每號地配賦後面 積。土地測量因受測量儀器設備及施測人員人為因素之影響，無法要求其測量 結果達百分之百之正確，故而土地複丈測量原本即具有法定認許誤差之公差數 據存在，茲依上述配賦率及公差數值之計算公式，計算兩造所有之第三一九、 三一九之六、三一九之七地號土地於重測及平均配賦後各自應有之土地面積為 (1) 三一九地號原面積五八三平方公尺加上三一九之六地號原面積三一七平方 公尺加上三一九之七地號原面積一八一平方公尺，共計一○八一平分公尺，其 地籍圖採1/1200比例尺之相對公差數為二一‧八四平方公尺。(2) 三一九地號 新面積五五九平方公尺加上三一九之六地號新面積三三六平方公尺加上三一九 之七地號新面積一九一平方公尺，共計一○八六平方公尺。(3) 原面積一○八 一平方公尺減去新面積一○八六平方公尺為負五平方公尺，在公差範圍以內。 (4) 原面積一○八一平方公尺除以新面積一○八六平方公尺等於○‧九九五三 配賦率。(5) 第三一九地號原面積五八三平方公尺乘以配賦率○‧九九五三等
於五八○‧二五平方公尺，為重測及配賦後三一九地號土地應有之土地面積。 (6) 第三一九之六地號原面積三一七平方公尺乘以配賦率○‧九九五三等於三 一五‧五一平方公尺，為重測及配賦後三一九之六地號土地應有之土地面積。 (7)第三一九之七地號原面積一八一平方公尺乘以配賦率○‧九九五三等於一 八○‧一四平方公尺，為重測及配賦後三一九之七地號土地應有之土地面積。 然而測量局所為之鑑測結果，卻認定上訴人等所有之三一九地號土地之土地面 積為五六六‧五二平方公尺，被上訴人共有之三一九之六地號土地之土地面積 為三二二‧一八平方公尺，另被上訴人甲○○所有之三一九之七地號土地之土 地面積為一九九‧三六平方公尺，顯見兩者之間已存有偌大之數據差距，彼此 歧異，互不一致，孰為真正，以及造成此等土地面積數據差距之原因何在，即 饒有審酌推求究明之必要。
（三）第三一九及第三一九之六地號土地間應以共用牆壁為經界： 前於五十年七月十七日，兩造即曾就各自所有之第三一九及三一九之六地號土 地上興建房屋共有牆壁之事，經雙方磋商，達成協議，被上訴人等已同意提供 新建房屋之牆壁，為上訴人等將來建築房屋使用，該牆壁自地面地中樑高度半 數算起至第貳層最高點止，作為共同壁，由上訴人等補貼工程費二分之一後， 該牆壁即歸屬兩造所共有，各有二分之一，並以該共有牆壁作為兩造所有系爭 第三一九與三一九之六地號土地之境界線，此一事實，被上訴人甲○○等已予 是認不爭，並有兩造前於五十年七月十七日所立具之公有壁合約書影本壹件， 呈案在卷足憑。
（四）對被上訴人抗辯所為之陳述：
１、土地面積與土地經界之訴密切相關：
土地之面積與土地之經界，兩者間原本即具有密不可分之關係，土地面積一旦 增加，其土地經界之界址勢必向外延伸、擴張，反之土地面積如有減少，其土 地經界之界址亦必隨之相對向內減縮、收歛，其兩者必定為彼此相互關連。被 上訴人辯以確認經界之訴，乃在確認土地之經界，非為確認土地面積之增減， 縱土地面積有所增減，其與本訴並無關連云云，自不足採。按不動產物權，依 法律行為而取得、設定、喪失及變更者，非經登記，不生效力。為民法第七百 五十八條定有明文，且土地法地四十三條亦復已明定：依本法所為之登記，有 絕對之效力。是依土地法所為之登記有絕對真實之公信力，縱使債務人之處分 有無效之原因，在債權人未提起塗銷登記之訴，並得有勝訴之確定判決以前， 其登記仍不失其效力，土地登記屬地政機關之職權，登記如有錯誤情事應由利 害關係人申請地政機關為更正登記，錯誤登記在未經更正前，該登記即仍有效 力，迭經最高法院五十年台上字第九六號、七十年台上字第一二一三號著有判 決、判例可資參酌。本件兩造間所有之系爭土地界址糾紛爭議訴訟事件經原審 法院判決後，上訴人等即曾向主管地政機關之台中縣清水地政事務所申領兩造 所有相關系爭土地之土地登記謄本，核據該地政機關於八十八年六月九日所核 發土地登記謄本上之記載，上訴人等所共有之清水鎮○○段二四九地號土地（ 即重測前原編三一九地號）之土地面積仍為五八三平方公尺，而被上訴人等共 有同段二五一地號土地（即重測前原編三一九之六地號）之土地面積亦係仍為
三一七平方公尺，另被上訴人甲○○所有同段二五○地號土地（即重測前原編 三一九之七地號）之土地面積亦復仍為一八一平方公尺，兩造所有之土地面積 與重測前登記之土地面積均已完全相同，並未有增減情形，亦無塗銷登記或更 正登記之情事。另上訴人等所共有之清水鎮○○段二四九地號，其依法應行繳 納之地價稅，經年來主管稅務機關之台中縣稅捐稽徵處沙鹿分處亦均係以其土 地面積為五八三平方公尺計算，並按照其土地之共有人即上訴人己○○、丙○ ○、丁○○、戊○○等四人應有持分部分之土地面積分別開立各年度之地價稅 繳款書，由上訴人等依限各自繳納，依上開說明，兩造間所有系爭土地所為之 地籍登記，既未有塗銷登記或更正登記之情事，其土地登記即有絕對之效力， 本件兩造間所有系爭土地之界址糾紛爭議，受託實施土地界址鑑測之測量局自 應依法按照地籍登記之土地面積及依據地籍測量實施規則之相關規定實施鑑測 ，以確定各自所有土地之經界線，方為適法。㮀 ２、被上訴人為兩造間共有壁合約效力所及之人： 系爭坐落台中縣清水鎮○○段西勢小段三一九之六地號、建、○‧○三一七公 頃之土地，原屬訴外人楊游然即上訴人己○○、丙○○之大伯父所有，前於四 十二年十二月五日，被上訴人乙○○乃與其胞兄高源二人合資立約向原地主楊 游然買受該三一九之六地號土地，並登記為各有持分二分之一，嗣至五十五年 十二月十日，迨被上訴人乙○○立約買受其胞兄高源所有持分部分之土地後， 被上訴人乙○○本人始而單獨取得三一九之六地號全部土地之所有權，前於五 十年七月十七日兩造立具共有壁合約書之時，因三一九之六地號之土地仍屬被 上訴人乙○○與其胞兄高源二人共有，依民法第八百十九條第二項之規定，共 有物之處分、變更及設定負擔，應得共有人全體之同意，故而由被上訴人乙○ ○及其胞兄高源二人共同簽立該共有壁合約書，是則，訴外人高源雖非係本件 訴訟之當事人，然其本身仍不失為共有壁合約書之立約當事人，且被上訴人乙 ○○對於上述共有壁合約書之形式及其合約書之文字內容為真正，自始已予自 認，並不爭執，該共有壁合約書既已合法成立，則被上訴人乙○○與其胞兄高 源二人即均應受該合約書約定之拘束，亦不容被上訴人等以其胞兄高源非為本 件訴訟當事人為由，逕自片面否認該共有壁合約書之法律上之效力。共有壁合 約書內所載之乙方代表人楊義方乃上訴人己○○之胞弟、上訴人丙○○之胞兄 ，並為上訴人丁○○、戊○○二人之生父，前於五十年七月十七日兩造間立具 該共有壁合約書之時，上訴人己○○及丙○○乃分別委任其兄弟楊義方為其共 同代理人，同時楊義方並為其子丁○○之法定代理人，而與被上訴人乙○○、 高源二人簽立共有壁合約書，此項受任代理立約之行為，於法即應無不合，果 若被上訴人等所言屬實，在簽立共有壁合約書之時，上訴人等所委任之共同代 理人楊義方既未有表示其係代表何人，被上訴人等為何仍主動同意與其簽立該 共有壁合約書？
３、共有壁合約即係約定共有壁之中線為兩造土地之經界： 兩造所簽立之共有壁合約書內業已書明：(1) 甲方（按指上訴人乙○○與其胞 兄高源）所有新建房屋之壁牆即二層建造東半壁，甲方願意供乙方（按指上訴 人己○○等）將來建築房屋之需。(2) 乙方日後建築房屋時，該壁自地面地中
樑高度半數算起至二層最上點止，總工程費（地中樑下半數至地下基礎不算在 內）二分之一之代金，坐貼甲方後，始得開始建築使用，此壁自此變為共有權 二分之一也。(3) 第二條壁之工程費，如乙方都合先建一層時，對第一層部分 之工程費先貼付甲方之事，各無異議。(4) 甲方所有房屋土地係西勢小段三一 九之六號，乙方所有土地即西勢小段三一九號，該共有壁係上開甲、乙所有土 地之境界線上也。(5) 第一條壁牆之後面部分，如乙方建築使用時，應先施行 鑑界後建築之。據此可知，被上訴人乙○○等所有之三一九之六地號土地造屋 於前，上訴人等所有之三一九號土地之地上房屋已係建築在後，上訴人等為期 增加土地房屋之使用空間及節省營造成本，決定利用共同牆壁，經徵得被上訴 人乙○○等之同意後，兩造乃簽立共有壁合約書，由被上訴人等提供其新建房 屋東邊之牆壁，作為上訴人等日後建築房屋之牆壁使用，經上訴人等補貼其總 工程款二分之一後，該共同使用之牆壁即歸屬兩造雙方所共有，各有該牆壁二 分之一之所有權，並以該牆壁之半數（即以該牆壁之中心線）作為兩造所有土 地之境界線，遑論被上訴人等業已自認其房屋係經聲請地政機關實施鑑界後始 行興建之事實，而上訴人等之房屋已係建築在後，上訴人之房屋焉有可能占用 被上訴人等所有房屋基地之土地？退而言之，縱認兩造所有之系爭土地經政府 實施重測後，因重測結果產生土地面積之增、減，造成土地界址之異動，而引 致上訴人等之房屋越界占用被上訴人所有之第三一九之六地號土地之情事，要 亦因兩造間此前已經訂有共有壁合約書，上訴人等又已依約以總工程款二分之 一之代價予以補貼，向被上訴人等價購買受該共有牆壁之半數，並已取得該牆 壁二分之一部分之所有權，即應認上訴人等之房屋使用共有牆壁部分土地已有 合法之權源，上訴人等所有之三一九地號土地與被上訴人乙○○所有之三一九 之六地號土地亦應以原判決附圖所示H—I點之連接線為其毗鄰土地之經界線， 被上訴人乙○○應已不得就該共有牆壁部分之土地為其權利之主張。添 三、證據：除援用第一審所提證據外，另補提第三一九之六地號土地之舊式土地登 記簿謄本乙紙、第二四九、二五○、二五一、二五二地號土地登記謄本各乙件 、地價稅繳款證明書影本四張、勘驗現場照片二十四紙為證，並聲請調取本院 七十四年度訴字第二五四二號拆屋還地訴訟事件卷宗，聲請訊問證人林國清即 內政部土地測量局（臺灣省地政處土地測量局）八七地測二字第二Ｏ七四三號 函檢送鑑定書之鑑定測量員。
乙、被上訴人方面：
一、聲明：上訴駁回。
二、陳述：
（一）本件業經調處，原審訴訟程序並無瑕疵： 系爭土地於民國七十三年實施重測後，雙方確曾就測量結果異議，並曾經台中 縣清水地籍圖重測區土地界址糾紛協調會調處，其調處筆錄可參見鈞院七十四 年訴字第二五四二號一審卷第六十五、六十六頁，且上訴人前於上訴理由第一 (三)段中亦明載調處之過程及結果，上訴人另行主張本件未經調處，而不得起 訴，自屬有誤甚明。
（二）確認經界之訴，乃在確認土地之經界，土地面積之增減尚非所問：
土地之面積與土地之經界，固有所關聯，惟面積者乃基於經界而定，此觀土地 法第四十六條之二係規定土地所有權人應於地政機關通知測量時間內，自行設 立界標，並到場指界，而非逕依土地登記簿謄本所登載面積加以實施重測甚明 。且苟上訴人所稱面積增加，則經界之界址必向外延伸、擴張，土地面積如有 減少，則經界之界址亦必隨之相對向內減縮、收斂云云為真，然系爭三筆土地 ，如上訴人所言，其面積之減少，不論是依七十三年重測時或原審所憑判決之 台灣省政府地政處土地測量局之鑑定圖，均與被上訴人所增加之面積兩不相等 ，是何以見得是本件之兩造經界有誤，而非與其他鄰地之經界有誤？上訴人所 稱顯屬倒果為因之論斷，自不足採。
（三）平均分擔、配賦公差於法未合：
按重新實施地籍重測時，土地所有權人應於地政機關通知之限期內，自行設立 界標，並到場指界，逾期不設立界標或到場指界者，得依左列順序逕行施測： 一、鄰地界址。二、現使用人之指界。三、參照舊地籍圖。四、地方習慣。土 地所有權人因設立界標或到場指界發生界址爭議時，準用第五十九條第二項規 定處理之，此為土地法第四十六條之二所明訂。次按土地所有權人於地籍重測 後，其土地面積雖有減少，而相鄰土地面積則有增加，該面積減少之土地所有 權人，非得以其鄰地增加之面積即為其減少之土地面積，而訴請鄰地所有權人 返還土地，最高法院六十九年台上字第三四二六號判決參照。又「土地重測依 土地法第四十六條之一、第四十六條之二第一項、第四十七條授權中央地政機 關所定之地籍測量實施規則第二百二十條規定之主旨在以較科學方法更新測量 技術和儀器，普收測量整理實效，使地籍更趨於正確，以杜糾紛，如重測後土 地面積較重測前登記面積有所增減自應以較新及精密測量所得之重測面積為準 ，自不待言」，此有台灣台北地方法院八十四年度簡上字第四十九號判決亦可 供參照。本件上訴人主張被上訴人所共有之第三一九之六地號土地及甲○○所 有之第三一九之七地號土地面積較重測後增加，上訴人之第三一九地號土地則 減少，乃因土地重測機關不以土地登記簿所載兩造所有系爭之土地面積為重測 確定坐標之基準，逕以原地籍圖之經界線為其重測確定座標之基準所致，惟上 訴人所為應以土地面積為重測標準之主張，顯與前揭土地法之規定不符，更有 違土地法第五十九條第二項之規定，蓋以土地重測就界址有所爭議時，得提起 確認經界之訴之立法意旨，乃在確認經界而非確認面積之增減，縱土地面積有 所增減，揆諸前揭判決之意旨可知，亦應屬重測前之錯誤，而必須加以更正， 其與本訴並無關連，此觀諸上訴人自陳之土地登記面積較地籍圖檢算後面積減 少四十平方公尺，更可得知。準此以言，上訴人主張應依公平分配、平均分攤 原則，使增加、減少之部分由附近毗鄰土地之所有人平均分配取得，乃於法未 符，且非但無法達成事理公平，恐更將造成社會更多之問題。而被上訴人所引 地籍測量實施規則第二百四十三條所定者，為土地分割時，就分割土地面積所 為之計算，顯與本件土地經界之糾紛無關，上訴人利用大量篇幅計算系爭土地 面積應如何配賦，離題甚遠，其援引此規定作為本件之上訴理由，乃屬不當。（四）被上訴人非兩造間共有壁合約效力所及之人： 上訴人所稱之第三一九地號及三一九之六地號間共同壁問題，觀上訴人所提出
之合約書中，僅記載「甲方（高源、乙○○）所有房屋土地係西勢小段參壹玖 之陸號，乙方（代表楊義方）所有土地即西勢小段參壹玖號，該共有壁係上開 甲乙所有土地之境界線」，楊義方並非本件訴訟之當事人，亦未表示「代表」 何人，高源亦非本訴訟之當事人，故該合約書實不足以作為本件判決之依據， 退萬步言，縱依該合約，因當時被上訴人之房屋係根據地政機關之鑑界而興建 ，該房屋絕不可能建築在境界之外，故縱有共同壁之約定，亦不過表示被上訴 人同意上訴人利用該已建房屋之牆壁而已，與地界無涉，亦即雙方縱有共同壁 之約定，亦不影響重測或鑑定之結果，因此，上訴人提出之合約書於本件界址 之確定應屬無涉。被上訴人甲○○既非共同壁合約書契約當事人，自不受其拘 束，又該合約書中之楊義方並未於合約書中表明為何人之代理，其效力亦不無 疑問，共同壁合約書乃一債權契約，僅立契約之當事人應受其拘束，被上訴人 甲○○既非共同壁合約書契約當事人，自不受其拘束。又按代理人於代理權限 內，以本人名義所為之意思表示，直接對本人發生效力，此為民法第一百零三 條所明定，查觀諸共同壁合約書之內容，簽約之楊義方並未以任何上訴人「本 人」之名義為其意思表示，是該契約對本件上訴人不發生拘束效力。（五）縱認共同壁合約書具約束兩造之效力，然其並非以牆壁之中心線作為兩造所有 土地之境界線之約定：
查共同壁合約書中，惟一提及境界者，僅有第四點「甲方所有房屋土地係西勢 小段參壹玖之陸號，乙方所有土地即西勢小段參壹玖號，該共有壁係上開甲乙 方所有土地之境界線上也。」然其並非明確說明係以牆壁之半數（即牆壁之中 心線）作為兩造所有土地之境界線，換言之，兩造所有土地之境界線，實則亦 有可能是在共有壁之左邊或右邊，而其之所以不能明確看出雙方之真意，乃由 於該條之敘述僅在說明共有壁恰在兩造所有土地之境界線上而已，至於境界是 在中心線、左邊、右邊，根本不在當事人考量之範圍內，被上訴人所稱以牆壁 之半數（即牆壁之中心線）作為兩造所有土地之境界線之約定，顯係編纂之詞 ，無足採納。再者，境界者，乃作為土地所有權人行使權利之界線，並為地政 機關用以測量地籍進而登載地籍資料之重要憑據，當非個人得任意約定改變， 是上訴人主張以牆壁之半數（即牆壁之中心線）作為兩造所約定土地之境界線 ，自非的論。
丙、本院依職權勘驗現場，並函請內政部土地測量局派員協助說明測量情形，另函請 內政部土地測量局說明地籍測量技術問題。
理 由
一、本件被上訴人起訴主張：被上訴人等共有坐落台中縣清水鎮○○段第二五一地號 （重測前為台中縣清水鎮○○段西勢小段三一九之六地號）及同所第二五二地號 （重測前為台中縣清水鎮○○段西勢小段三一九之二六地號）等二筆土地，與上 訴人等共有坐落同所第二四九地號（重測前為台中縣清水鎮○○段西勢小段三一 九地號）土地之界址，兩造屢有爭議，認其界址應如附圖所示Ｍ－Ｎ－Ｏ點連接 線為經界線，為此請求確認兩造間之土地界址，且如附圖所示Ｐ－Ｑ－Ｒ－Ｌ－ Ｋ－Ｊ範圍內遭上訴人無權占用之部分，本於民法第七百六十七條規定，請求上 訴人返還等語；上訴人則以：本件爭執未先經調處，依土地法第四十六條之一、
第四十六條之三第一項、第五十九條等規定，原審踐行之訴訟程序顯有瑕疵，而 前述土地應分別以如附圖所示Ｈ－Ｉ、Ｊ－Ｋ－Ｌ點連接虛線為界，其並未占用 被上訴人土地，因七十三年政府實施重測後，被上訴人等共有之第三一九之六地 號土地增加十九平方公尺，被上訴人甲○○之第三一九之七地號土地增加十平方 公尺，上訴人等共有之土地面積則相對減少二十四平方公尺，該重測之結果顯有 錯誤，後台灣省地政處土地測量局於八十七年實施鑑測結果，外圍依重測確定座 標，而系爭土地按舊地籍圖測定座標實施鑑測，上訴人面積減少，被上訴人面積 增加，故本件爭執之起因，肇端於土地重測確定座標有誤，而原審所依據之測量 局之鑑測報告，該鑑測又未依法定程序測量，逕以原地籍圖之經界線為其重測確 定座標之基準，造成上訴人之土地面積大幅減少，被上訴人之土地面積則大幅增 加，重測後既發生土地面積增減之情，自應依公平分配、公平分攤之原則，平均 配賦於相鄰地之所有人，又雙方曾就第三一九及三一九之六地號土地上興建房屋 共用牆壁之事，達成協議，並以該共用牆壁作為兩造所有系爭第三一九與第三一 九之六地號土地之境界線等語資為抗辯。
二、按所謂定不動產界線之訴訟，指不動產之經界不明，就經界有爭執，而求定其界 線所在之訴訟而言。本件被上訴人起訴時主張兩造間之上述土地相毗鄰，而其間 界址屢有爭議之事實，業據被上訴人提出地籍圖謄本、土地登記謄本為證，並為 兩造所共認，堪信為真正，被上訴人既認為界址應如附圖所示Ｍ－Ｎ－Ｏ點連接 線為經界線，上訴人則認為應以如附圖所示Ｈ－Ｉ、Ｊ－Ｋ－Ｌ點連接虛線為界 ，兩造間界址即有不明之情形，自得提起本訴，求為判決確定兩造土地間之界址 ，合先敘明。
三、次按土地法第五十九條第二項規定之調處，係地政機關對於土地權利關係人，就 其權利有爭執時所為之處理辦法，其性質與耕地三七五減租條例第二十六條所稱 之調處不同，故當事人於土地權利有爭執時，縱未經地政機關之調處而逕行起訴 ，亦難謂其起訴為違法，最高法院著有五十二年台上字第一一二三號判例可參。 況查，系爭土地於七十三年實施重測後，雙方確曾就測量結果異議，並經台中縣 清水地籍圖重測區土地界址糾紛協調會調處，有調解筆錄一件附於本院七十四年 訴字第二五四二號拆屋還地事件卷內可稽，是上訴人主張本件因辦理地籍重測而 生之土地界址糾紛爭議事件，未經該管市縣地政機關調處，被上訴人逕為起訴， 原審未查，所踐行之訴訟程序顯有瑕疵，要無理由，併予敘明。四、經查，本件兩造所有之系爭土地，位置毗鄰，於七十三年政府實施土地重測後， 被上訴人等共有之第三一九之六、三一九之七地號土地面積，分別為三三六平方 公尺（即較其重測前土地面積增加十九平方公尺）及一九一平方公尺（即較其重 測前土地面積增加十平方公尺），而上訴人所共有之第三一九地號土地面積則為 五五九平方公尺（即較其重測前面積減少二四平方公尺），上訴人等於七十四年 四月十五日，在土地重測公告期間內，依據土地法第五十九條之規定，就該土地 重測公告聲明異議，並起訴請求判令被上訴人等拆屋交地等情，已經本院依上訴 人聲請調取本院七十四年度訴字第二五四二號拆屋還地事件案卷查明屬實。於該 事件審理中，本院民事庭曾囑託台中縣清水地政事務所依據重測前之地籍圖檢算 兩造所有之系爭第三一九、三一九之六、三一九之七地號及毗鄰之三一九之二地
號等四筆土地之土地面積，檢算鑑定結果為：本件上訴人所共有之第三一九地號 之土地面積，其重測前土地登記簿記載為五八三平方公尺，而依重測後地籍圖面 計算之土地面積則為五四三平方公尺，被上訴人等共有之第三一九之六地號土及 被上訴人甲○○所有之第三一九之七地號土地，經檢算結果，其依重測前之土地 登記簿登載應有之土地面積與依重測後地籍圖面計算之土地面積則完全相同，而 本件訴訟經原審法院於八十七年七月十日囑託測量局實施鑑測結果：①外圍依重 測確定坐標、而系爭土地按舊地籍圖測定坐標實施鑑測，上訴人等共有之第三一 九地號土地面積減少十六．四八平方公尺，而被上訴人等共有之第三一九之六地 號土地面積增加五．一八平方公尺、被上訴人甲○○所有之第三一九之七地號土 地面積亦增加十八．三六平方公尺。②外圍依重測確定坐標，而系爭土地按被上 訴人指界測定坐標實施鑑測，上訴人等共有之第三一九地號土地面積減少四．七 一平方公尺，而被上訴人等共有之第三一九之六地號土地面積增加一．五九平方 公尺，另被上訴人甲○○所有之第三一九之七地號土地面積土地面積亦增加十一 ．二一平方公尺。③外圍依重測確定坐標，而系爭土地按上訴人指界測定坐標實 施鑑測，上訴人等共有之三一九地號土地面積減少十．三五平方公尺，而被上訴 人等共有之三一九之六地號土地面積增加九．七二平方公尺，被上訴人甲○○所 有之三一九之七地號土地面積增加二．○八平方公尺等情，為兩造所不爭執，並 有本院七十四年度二五四二號拆屋還地事件卷內所附台中縣清水地政事務所地籍 圖重測面積計算表影本、台灣省政府地政處土地測量局八七地測二字第二Ｏ七四 三號函檢附之八十七年四月二十八日第Ｏ六九四九號鑑定書、鑑定圖，及上訴人 提出之三一九之六地號土地之舊式土地登記簿謄本、第二四九、二五Ｏ、二五一 、二五二地號土地登記謄本等為證，自堪信為真實。五、惟按相鄰兩土地間，其具體界址何在，我國民法未有明文，是如有圖地相符之地 籍圖可稽，固以地籍圖為準，惟地籍圖如不精確，則應秉持公平之原則，依下列 判斷經界之資料為主，合理認定之，即⑴鄰接各土地之買賣契約或地圖（實測圖 、分割圖、分筆圖）。⑵經界標識之狀況（經界石、經界木、木樁、基石、埋炭 等）。⑶經界附近佔有之沿革（房屋、廚房、廁所、自來水管、水溝之位置及系 爭土地之利用狀況）。⑷登記簿面積與各土地實測面積之差異（參閱民事訴訟法 研究基金會發行，民事訴訟法之研討㈥第一九五頁）。換言之，關於相鄰土地之 界址爭執，登記簿面積與各土地實測面積之差異，係確定兩造土地界址之參酌因 素之一，斷不能僅以各該土地實測面積與登記簿面積之消長，作為界址認定之唯 一標準。本件系爭土地經界爭執，纏訟經年，歷經上述多次測量檢算結果，兩造 所有之土地面積互有增減，增減面積均不相符，惟可確定者，乃無論依上訴人或 被上訴人之指界為測量之依據，系爭被上訴人所共有之土地面積，與其登記簿所 載面積均有減少之情。足見，系爭土地之經界爭執，與各該土地面積差異，並無 「此消彼長」之關係，自難以兩造所有土地面積之增減，推定兩造土地界址之位 置，而本件兩造土地界址之認定，自應參酌舊地籍圖以鄰接各土地之使用狀況等 因素確認之。而本件上訴人主張：「系爭土地界址爭執之起因，肇端於土地重測 確定之坐標有誤所致，原審判決所附測量局鑑定書第二項記載之文字內容，顯見 該測量局就本件兩造間所有之系爭土地因地籍重測而引發之土地界址糾紛爭議事
件實施鑑測之時，僅止於使用圖根測量之測量方法而已，而未依土地法第四十四 條、同法第四十六條第二項、地籍測量實施規則之第三條、第五條、第六條等規 定之法定順序及法定之測量方法辦理，而為系爭土地界址爭議之鑑測，且由於該 測量局實施鑑測所使用之測量方法錯誤，鑑測過程又過於簡略粗陋，其所為鑑測 之結果難免失真」云云，然查，為求測量精確，測量局於八十七年十二月七日就 系爭土地實施鑑測時，係使用精密電子測距經緯儀在系爭土地附近利用重測佈設 圖根點，增加施測圖根點，並經計算檢核閉合後，作為該測區之控制點，然後以 各圖根點為基點，分別施測系爭土地及附近可靠各界址點，並計算其坐標值輸入 電腦，再將各界址點以自動繪圖儀展繪於鑑測原圖上（與舊地籍圖同比例尺一千 二百分之一及五百分之一），然後依據台中縣清水地政事務所保管之地籍圖、地 籍調查表、界址點坐標、宗地資料等謄展繪製本案有關土地經界線，並與前項成 果核對檢核後測定於鑑測原圖上，作成鑑定圖，此經前揭鑑定書第二項記載綦詳 ，本院並於八十九年十一月二十三日以中院洋民儀八十八簡上二四六字第九七四 一六號函，就本件鑑定書施測程序函詢內政部土地測量局，該局答覆：「查本案 土地位於七十三年度地籍圖重測區內，於辦理重測時，即已依土地法第四十四條 、地籍測量實施規則第三條、第五條、第六條及相關地籍測量規定設有控制點（ 精密導線點、圖根點）。次查本案鑑測工作應屬複丈業務，按地籍測量實施規則 第三百四十七條規定：複丈應以圖根點或界址點作為依據‧‧‧。及第九十八條 規定：數值法戶地測量應依基本控制點、圖根點或都市計劃樁測量之成果觀測及 計算之。本案以重測時佈設圖根點及增設圖根點為基點實施界址測量之作業方式 ，並無不符。」，此有內政部土地測量局八十九年十二月二日八九地測二字第一 七一七七號函在卷足憑。是故測量局已依法定程序辦理前揭鑑測，上訴人主張本 件土地界址訴訟爭執之起因，係因辦理鑑測單位未依土地法第四十四條、同法第 四十六條第二項、地籍測量實施規則之第三條、第五條、第六條等規定之法定順 序及法定之測量方法辦理，而為系爭土地界址爭議之鑑測，「以致土地重測確定 之坐標有誤」所致等情，既未提出確切之證據以資證明，已難採信。且土地測量 局所為之上開鑑定圖，於本件確定界址訴訟之中，僅具參考價值。質言之，兩造 就毗鄰土地之界址指界不一，發生爭執，始生訴訟進行中委由地政機關鑑測之問 題，倘兩造間就相鄰土地界址並無指界不一之情，則無因地政機關施測時採用何 種測量方法，導致系爭土地發生界址爭執之可能，是本件上訴人之爭執重點，乃 其等共有土地於七十三年辦理土地重測後，土地實測面積較登記簿所載面積減少 之情，要與前開測量局就本件界址爭執採用之施測方法無涉。六、上訴人復主張，本件土地於七十三年重測後面積發生增減，應由毗鄰土地之所有 人即本件之兩造按其原有土地面積平均分配取得云云。惟按複丈應以圖根點或界 址點作為依據，其因分割或鑑定界址複丈者，應先將其測區適當範圍內按其圖上 界線長度與實地長度作一比較，求其伸縮率，分別平均配賦後，其在（地籍測量 實施規則）第一百五十三條規定之圖紙伸縮誤差內者，再依分割線方向及長度決 定分割點或鑑定點之位置；分割土地面積之計算，依下列規定辦理：一、一宗土 地分割為數宗土地，該分割後數宗土地面積之總和，須與原土地面積相符。如有 差數，經將圖紙伸縮成數除去後，其增減在下列公式計算值以下者，應按各地號
土地面積比例配賦；在下列公式計算值以上者，應就原測量及計算作必要之檢核 ，經檢核無誤後依第二百三十二條規定辦理。‧‧‧（三) 1／1,200比例尺地 籍圖：（0.25＋0.07 4√F）√F﹔採圖解法複丈者，依下列規定訂定地籍圖：‧ ‧‧四、因地籍圖之伸縮拼接發生差異時，應依其伸縮率，平均配賦，固為地籍 測量實施規則第二百四十條、第二百四十三條第一款、第二百四十四條第四款等 明文規定，然探究其文義解釋，因辦理鑑定界址複丈而須適用平均配賦者，僅限 於地籍圖紙因破損、伸縮或其他相類似情形下，導致圖上界線長度與實際長度有 所出入時，在同規則第一百五十三條容許之伸縮率之下，方有平均配賦公差的問 題，惟查本件爭端起因於七十三年辦理地籍重測後上訴人土地面積與重測前略有 出入，而非因地籍圖破損、伸縮或其他相類似情形下辦理鑑界複丈而導致土地面 積有所出入，是本件尚無適用前開地籍測量實施規則中關於平均配賦等規定之餘 地，上訴人之主張顯有誤會，自非可採。次按，已辦地籍圖測量之地區，因地籍 圖原圖破損、滅失、比例尺變更或其他重大原因，得重新實施地籍測量，土地法 第四十六條之一定有明文；又內政部於六十四年十一月二十七日台內地字第六五 一八五九函示：「台灣地區之地籍圖，多係日據時期所測繪者，當時之原圖已於 二次世界大戰期間被炸毀，現今使用之地籍圖，係由原圖描繪而裱裝而成，迄今 已達七十餘年，摺損破舊使用困難，甚至不堪使用者。」；另重新實施地籍重測 時，土地所有權人應於地政機關通知之限期內，自行設立界標，並到場指界，逾 期不設立界標或到場指界者，得依左列順序逕行施測：一、鄰地界址。二、現使 用人之指界。三、參照舊地籍圖。四、地方習慣。土地所有權人因設立界標或到