臺灣臺北地方法院民事裁定 104年度司拍字第281號
聲 請 人 潘以長
相 對 人 潘以全
上列當事人間聲請拍賣抵押物事件，本院裁定如下：
主 文
相對人所有如附表所示之不動產准予拍賣。
聲請程序費用新臺幣肆仟元由相對人負擔。
理 由
一、按抵押權人於債權已屆清償期而未受清償者，得聲請法院拍 賣抵押物，就其賣得價金而受清償，民法第873條第1項定有 明文。次按，在一般抵押權，必先有被擔保之債權存在，而 後抵押權始得成立，故聲請拍賣抵押物時，祇須抵押權已經 登記，且登記之債權已屆清償期而未受清償，法院即應准許 之；與最高限額抵押權，於成立時，可不必先有債權存在， 縱經登記抵押權，因未登記已有被擔保之債權存在，如債務 人或抵押人否認先已有債權存在，或於抵押權成立後，曾有 債權發生，而從抵押權人提出之其他文件為形式上審查，又 不能明瞭是否有債權存在時，法院自無由准許拍賣抵押物， 有所不同(台灣高等法院89年上字418號判決與（72）廳民一 字第316號之意旨參照)。
二、本件聲請意旨略以：兩造間之清償債務關係，前已經臺灣士 林地方法院核發91年度促字第21017號支付命令，命相對人 應給付聲請人新臺幣（下同）55,911,941元之本息，上開支 付命令已於民國91年7月23日確定在案。另相對人於96年11 月12日以其所有如附表所示之不動產為聲請人設定普通抵押 權，擔保債權種類及範圍為前開支付命令確定之債權，共同 擔保債權總金額為55,911,941元，經登記在案。因相對人迄 今尚未向聲請人給付前開金額，為此聲請拍賣抵押物以資受 償。
三、查聲請人上開聲請，業據提出他項權利證明書、土地及建築 改良物抵押權設定契約書及其他約定事項、土地及建物登記 謄本、借據及支票等件為證。本件普通抵押權既已依法登記 ，且登記之債務清償日期業已屆至，聲請人陳稱其仍未受清 償，形式上合於實行抵押權之要件，是以，聲請人聲請拍賣 相對人所有如附表所示之不動產，經核於法尚無不合，應予 准許。至相對人所稱上開抵押權並無債權存在乙節，核係抵 押權所擔保債權存否之實體爭執事項，應由其另循訴訟途徑 以資解決，本院不得於本件非訟事件程序加以審究，附此敘 明。
四、依非訟事件法第21條第2項、第24條第1項，民事訴訟法第78
條，裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內向本院提出抗告狀， 並繳納抗告費新臺幣1,000元。如持本裁定聲請強制執行時 ，請一併檢附本裁定准許部分相對人收受裁定之送達證書影 本提出於民事執行處。
六、關係人就聲請所依據之法律關係有爭執者，得提起訴訟爭執 之。關係人如主張擔保物權之設定係遭偽造或變造者，於本 裁定送達後20日內，得對擔保物權人向本院另行提起確認之 訴。如已提起確認之訴者，得依非訟事件法第74條之1第2項 準用同法第195條規定聲請法院停止執行。
中 華 民 國 104 年 9 月 23 日
民事第七庭 司法事務官 陳庭㚬