臺灣新竹地方法院民事簡易判決 104年度竹東簡字第62號
原 告 黃許絹代
黃柏嵐
黃柏陽
黃之冠
黃柏岳
前五人共同
訴訟代理人 陳由銓律師
被 告 蔡鳳松
上列當事人間請求拆屋還地事件，本院於民國104 年9 月9 日辯
論終結，判決如下：
主 文
被告應將坐落新竹縣寶山鄉○○段○○○○地號土地上如附件土地複丈成果圖所示Ａ部分面積一百二十九點三五平方公尺之鴿舍建物全部拆除，並將土地返還原告及其他全體共有人。訴訟費用由被告負擔。
本判決得假執行。
事 實 及 理 由
壹、程序方面：
按不變更訴訟標的，而補充或更正事實上或法律上之陳述者 ，非為訴之變更或追加；民事訴訟法第256 條定有明文。查 ：原告起訴時，訴之聲明第1 項：被告應將坐落新竹縣寶山 鄉○○段○000 地號土地上如附圖所示綠色部分面積約40平 方公尺之鴿舍等建物拆除（以實測為準），並將土地返還原 告及其他全體共有人。嗣於本院會同地政機關實施測量後， 原告依測量結果，以書狀補正第1 項聲明為：被告應將坐落 新竹縣寶山鄉○○段○000 地號土地上如附件土地複丈成果 圖所示Ａ部分面積129.35平方公尺之鴿舍建物全部拆除，並 將土地返還原告及其他全體共有人（見本院卷第32頁）。揆 諸上開規定，核屬更正事實上之陳述，應予准許。貳、實體方面：
一、原告主張：
㈠新竹縣寶山鄉○○段000 地號土地（下稱系爭土地）為訴外 人黃燦耀、黃燦恭、黃啟芳、黃燦輝、黃燦榮、黃清標、黃 燦煌、黃國芳、黃耿芳、黃柏嵩及被告所共有。訴外人黃燦 耀於民國103年6月25日過世，由原告5 人繼承黃燦耀之系爭 土地六分之一應有部分。
㈡被告於98年3 月11日自法院拍賣取得系爭土地十五分之一之 應有部分，未經全體共有人同意或達成分管之協議，竟擅自 在系爭土地上搭建如附件土地複丈成果圖所示Ａ，面積129.
35平方公尺之二層樓高鴿舍，並管理使用。
㈢系爭土地係屬山坡地保育區土地，地目為林，依法不得搭蓋 任何建物，原告5 人日前向新竹縣寶山鄉公所辦理繼承，即 因系爭土地蓋有系爭鴿舍之故，而無法減免遺產稅，致多繳 納新臺幣（下同）1,421,957元之遺產稅。為此，原告5人乃 委請律師發函通知被告拆除鴿舍，然迄未拆除。原告5 人為 於法定期間辦理繼承申報，迫於無奈，始提起本訴。爰依民 法第767條及第821條等規定，為全體共有人利益，請求被告 除去上開妨害並返還予全體共有人。並聲明：如主文第1 項 所示。
二、被告則以：
系爭鴿舍是被告父親於88年間建造，花了不少錢。被告願意 分管或分割，但原告執意要被告拆除鴿舍等語置辯，並聲明 ：原告之訴駁回。
三、得心證之理由：
㈠兩造就系爭土地為原告5 人、訴外人黃燦恭、黃啟芳、黃燦 輝、黃燦榮、黃清標、黃燦煌、黃國芳、黃耿芳、黃柏嵩及 被告所共有，系爭鴿舍為被告管理使用，系爭鴿舍占用系爭 土地如附件土地複丈成果圖所示Ａ，面積129.35平方公尺等 情均不爭執，並有土地登記第二類謄本、共有人持分表、黃 燦耀繼承系統表、新竹縣竹東地政事務所函104年8月7 日東 地所測字第0000000000號函文暨土地複丈成果圖附卷可稽（ 見本院卷第8-11、14、29-30頁），堪信為真。 ㈡按當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任。 但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限；民事 訴訟法第277 條定有明文。復按所有人對於無權占有或侵奪 其所有物者，得請求返還之；對於妨害其所有權者，得請求 除去之。各共有人對於第三人，得就共有物之全部為本於所 有權之請求；但回復共有物之請求，僅得為共有人全體之利 益為之；民法第767條、第821條分別定有明文。又各共有人 對於第三人，得就共有物之全部，為本於所有權之請求，惟 對於無權占有請求返還共有物之訴，應求為命被告向共有人 全體返還（最高法院41年度台上字第611號判例可資參照） 。經查：
⒈原告5 人為系爭土地共有人，並主張被告未經全體共有人同 意占有系爭土地，被告雖以系爭鴿舍為其父親搭建，惟其父 親是否得其他共有人同意，未提出證據證明。又被告對其為 系爭鴿舍現占有人，並無爭執，被告亦未提出有權占有之證 據供參。從而，被告上開辯解，尚難採信。
⒉準此，原告依民法第767條第1項前段、中段及第821 條之規
定提起本訴為有理由，應予准許。
四、本件判決之基礎已臻明確，兩造其餘之攻擊防禦方法及舉證 ，核與判決無影響，爰不一一論述，併此敘明。五、本件係依民事訴訟法第427 條訴訟適用簡易程序所為被告敗 訴之判決，依同法第389條第1項第3 款之規定，應依職權宣 告假執行。
六、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第436 條 第2項、第78條、第389條第1項第3款，判決如主文。中 華 民 國 104 年 9 月 30 日
臺灣新竹地方法院竹東簡易庭
法 官 傅曉瑄
以上正本證明與原本無異。
如對本判決上訴，須於判決送達後20日內向本院（竹北簡易庭）提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴費。中 華 民 國 104 年 9 月 30 日
書記官 陳心怡