臺灣高等法院高雄分院刑事判決 104年度選上訴字第2號
上 訴 人 臺灣高雄地方法院檢察署檢察官
被 告 李清義
選任辯護人 王仁聰律師
田崧甫律師
上列上訴人因被告違反公職人員選舉罷免法等案件，不服臺灣高
雄地方法院103 年度選訴字第5 號中華民國104 年4 月13日第一
審判決（起訴案號：臺灣高雄地方法院檢察署103 年度選偵字第
10號、103 年度選偵字第26號），提起上訴，本院判決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、公訴意旨略以：被告乙○○前於民國99年當選高雄市甲仙區 關山里里長，後因違反公職人員選舉罷免法案件，經本院以 100 年度選上訴字第43號判處有期徒刑1 年3 月、褫奪公權 4 年確定，再由其母親李林萍補選當選關山里里長，然關山 里里長事務實際上仍由被告負責辦理。於103 年9 月初，因 被告乙○○仍在褫奪公權期間，仍由李林萍登記參選103 年 11月29日舉行之高雄市第2 屆里長選舉之高雄市甲仙區關山 里里長候選人。適「田原生活愛之光慈善會」執行長尤文樟 、會長甲○○欲發放關山里「清寒獨居老人」每人新臺幣（ 下同）1000元救濟金，於103 年9 月29日前約1 週某日，先 與甲仙區公所社會課聯繫，知悉關山里有22位符合獨居老人 標準，卻未能得知確切年籍資料，再與甲仙區公所關山里蔡 綠涔里幹事聯繫，希望可以索取該22位獨居老人名冊及聯絡 方式。然因蔡綠涔顧慮個人資料保護，無法提供予尤文樟、 甲○○，僅提供被告電話予渠等，後尤文樟致電與被告聯絡 ，於電話中稱因重陽節將至，要做清寒獨居老人關懷，但因 慈善會能力有限，僅能提供慰問金給這些關山里的清寒獨居 老人，所以希望被告可以於103 年9 月30日，集結符合前述 關山里獨居老人標準者，均來領取慰問金等語。尤文樟因無 法完整取得該22位清寒獨居老人名冊，又為避免被告虛設標 準發放，刻意未講明早已知悉關山里符合前述標準者有22人 ，藉此能在看到被告提供名單時，比對是否相符此22人數， 倘人數能一致，則無需對被告提供之清寒獨居老人之資格存 疑。被告於接獲尤文樟前述來電後，雖前已知悉關山里獨居 老人共有22人，但未明確知悉該22人之身份，便至甲仙區公 所找蔡綠涔，向其要關山里符合獨居老人資格的22人名冊， 蔡綠涔則撥打電話給社會課承辦人，但因承辦人不在，故未 能取得獨居老人名冊。被告見此有機可趁，也不再請蔡綠涔
向社會課索取獨居老人名冊，改為期使李林萍順利當選關山 里里長之目的，基於對有投票權人行求賄賂而約其投票權為 一定行使及詐欺之犯意，竟自行虛編符合清寒獨居老人資格 之「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶」22人名冊，並提供予 尤文樟、甲○○作為發放每人1000元慰問金之用，尤文樟、 甲○○見名冊人數符合22名，即不疑有他，致尤文樟、甲○ ○誤信該虛編名冊上金潘玉蓮、鄂正貴、王鄂碧琇、陳金能 、劉參環、鄭蘭妹、劉秀才、潘建福、張潘美珠、潘金玉、 葉房、王志忠、方勇男、方良彥、葉王玉蘭、潘芳榮、向新 妹、彭國偵、潘陳桂香、賴益文、劉增雄及王麗珠等22人均 合於關山里獨居老人資格，卻不知其中僅有金潘玉蓮、向新 妹、陳金能、潘陳桂香等4 人合於關山里獨居老人標準，其 餘均係被告自行虛編，即於103 年9 月30日10時許，在被告 位於高雄市○○區○○里○○巷00號（即與李林萍同住之住 所），由被告假藉慈善名義發放前述1000元現金給名冊成員 （潘建福部分，由其同居人劉陳秀里代領；葉王玉蘭、方良 彥、潘陳桂香部分，因其未到乙○○住處領取，由乙○○另 帶1000元現金，於103 年9 月30日夜間或隔日，到渠等住處 交付，分別由葉王玉蘭、方良彥家人、潘陳桂香收領；鄂正 貴、葉房、賴益文部分，委由親人鄂潘熟銀、葉同富、潘鳳 鶯代為領取），尤文樟、甲○○則僅在場發放1 、2 小時， 其餘未即時到場領取者，則委由被告續發，總計發放與交付 給被告之金額合計2 萬2000元，後因向新妹、王志忠、王麗 珠等人未前來領取，被告復自行決定改發放給劉陳秋娘、王 劉秀春、潘來好（潘來好合於關山里獨居老人之資格），上 述領取之人於領取完畢後，均簽名於被告製作之前述名冊上 （或由領取之人代為簽名，僅劉陳秋娘未簽名於上），藉以 統計發放人數。因認被告涉有公職人員選舉罷免法第99條第 1 項之對於有投票權之人，行求賄賂而約其投票權為一定之 行使罪、刑法第339 條第1 項之詐欺取財罪嫌云云。二、按犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；不 能證明被告犯罪者，應諭知無罪之判決，刑事訴訟法第154 條第2 項、第301 條第1 項分別定有明文。又刑事訴訟法上 所謂認定犯罪事實之證據，係指足以認定被告確有犯罪行為 之積極證據而言，如未能發現有相當證據或證據不足以證明 ，自不能以推測或擬制之方法以為裁判基礎，而認定不利於 被告之事實，需依積極證據，苟積極證據不足為不利被告之 認定時，即應為有利於被告之認定，更不必有何有利之證據 ；所謂「積極證據足以為不利被告事實之認定」，係指據為 訴訟上證明之全盤證據資料，在客觀上已達於通常一般之人
均不致於有所懷疑、而得確信被告確曾犯罪之程度；若未達 到此一程度，而有合理之懷疑存在時，即無從為有罪之確信 。而訴訟上所得之全盤證據資料，固不以直接證據為限，間 接證據亦應包含在內，惟採用間接證據時，必其所成立之證 據，在直接關係上，雖僅足以證明他項事實，而由此他項事 實，本於事理之作用足以證明待證事實者，方為合法，若憑 空之推想，並非得採為證據資料之間接證據，最高法院29年 上字第3105號、40年臺上字第89號、30年上字第816 號及32 年上字第67號、76年臺上字第4986號判例已明揭斯旨，足資 參酌。再者，刑事訴訟法第161 條第1 項明文規定：「檢察 官就被告犯罪事實，應負舉證責任，並指出證明之方法。」 ；因此，檢察官對於起訴之犯罪事實，應負提出證據及說服 之實質舉證責任。倘其所提出之證據，不足為被告有罪之積 極證明，或其指出證明之方法，無從說服法院以形成被告有 罪之心證，基於無罪推定之原則，自應為被告無罪判決之諭 知。申言之，刑事訴訟制度受「倘有懷疑，則從被告之利益 為解釋」、「被告應被推定為無罪」原則所支配，故得為訴 訟上證明者，無論為直接或間接證據，須客觀上於吾人一般 社會生活經驗均不致有所懷疑，而達於確信之程度者，且除 認定被告犯罪之外，無從本於同一事證為其他有利於被告之 合理推斷，始可以之為不利之認定，倘其證明尚未達於確信 之程度，而有合理可疑存在時，即難據為被告有罪之認定。三、次按被告以外之人於審判外之言詞陳述，除法律有規定者外 ，不得作為證據，刑事訴訟法第159條第1項定有明文。又按 犯罪事實應依證據認定之，無證據不得認定犯罪事實；有罪 之判決書應於理由內記載認定犯罪事實所憑之證據及其認定 之理由。刑事訴訟法第154條第2項及第310條第1款分別定有 明文。而犯罪事實之認定，係據以確定具體的刑罰權之基礎 ，自須經嚴格之證明，故其所憑之證據不僅應具有證據能力 ，且須經合法之調查程序，否則即不得作為有罪認定之依據 。倘法院審理之結果，認為不能證明被告犯罪，而為無罪之 諭知，即無前揭第154條第2項所謂「應依證據認定」之犯罪 事實之存在。因此，同法第308 條前段規定，無罪之判決書 只須記載主文及理由。而其理由之論敘，僅須與卷存證據資 料相符，且與經驗法則、論理法則無違即可，所使用之證據 亦不以具有證據能力者為限，即使不具證據能力之傳聞證據 ，亦非不得資為彈劾證據使用。故無罪之判決書，就傳聞證 據是否例外具有證據能力，本無須於理由內論敘說明（最高 法院100 年度台上字第2980號判決參照）。本件既為被告無 罪之判決，即無須論述以下所採用之證據有無證據能力，合
先敘明。
四、公訴意旨認被告涉犯上揭被訴犯行，無非係以：被告乙○○ 於警詢及偵訊之供述、證人尤文樟、甲○○、蔡綠涔於警詢 及偵查中之證述、另案被告李林萍於警詢及偵查中之供述（ 李林萍部分業經檢察官為不起訴處分確定）、證人金潘玉蓮 、鄂正貴、鄂潘熟銀、王鄂碧琇、陳金能、劉秀才、潘建福 、劉陳秀里、張潘美珠、潘金玉、葉房、方勇男、方良彥、 葉王玉蘭、潘芳榮、彭國偵、潘陳桂香、賴益文、潘鳳鶯、 劉增雄、王麗珠、劉陳秋娘、陳皆添於警詢及偵查之證述， 證人鄂正貴、劉參環、鄭蘭妹、王志忠、向新妹、潘來好、 王劉秀春於警詢之證述，被告自行編撰繕打之「高雄市甲仙 區關山里清寒關懷戶」名單、103 年度上半年高雄市甲仙區 獨居老人調查名冊、查訪紀錄表等，為其主要論據。五、訊據被告固坦承其為甲仙區關山里里長李林萍之子，李林萍 有參選高雄市甲仙區關山里第2 屆里長選舉，其於接獲「田 原生活愛之光慈善會」執行長尤文樟來電後，便至甲仙區公 所找關山里蔡綠涔里幹事，向其要關山里獨居老人名冊，但 未能取得獨居老人名冊，遂自行編列「高雄市甲仙區關山里 清寒關懷戶」22人名冊，提供予尤文樟、甲○○作為發放每 人1000元慰問金之用；尤文樟、甲○○於103 年9 月30日10 時10分許，在被告位於高雄市○○區○○里○○巷00號住所 前，發放前述1000元紅包給名冊中部分成員（潘建福部分， 由其同居人劉陳秀里代領；被告於103 年9 月30日夜間或隔 日，到葉王玉蘭、方良彥住處，分別由葉王玉蘭、方良彥家 人收領；鄂正貴、葉房、賴益文部分，委由親人鄂潘熟銀、 葉同富、潘鳳鶯代為領取），尤文樟、甲○○則僅在場發放 1 、2 小時，其餘未即時到場領取者，則委由被告續發，金 額合計2 萬2000元等情，惟否認有何詐欺取財、對於有投票 權之人行求而約其投票權為一定之行使之犯行，辯稱：我是 受尤文樟之託提供名冊，尤文樟告知要發給獨居老人、清寒 、弱勢的都有，重陽節已經有發過1000元給老人，所以我將 已領過1000元敬老金之老人剔除，有些里民很困苦，清寒、 弱勢的都需要去照顧，再加上發放時間將近，才將其等列入 名冊，我僅幫助「田原生活愛之光慈善會」發放慰問金，與 我母親競選里長無關，並無為他人不法所有及行賄的意圖。 另我沒有親手交付1000元紅包予潘陳桂香，而是委託鄰長賴 益文之妻潘鳳鶯交付等語。選任辯護人則為其辯稱：本案檢 察官在起訴被告之同時，也對於其他22位收受1000元紅包之 人為不起訴處分，理由為該22個人主觀上認為符合慈善會發 放標準，方為收受該慈善會委由被告發放之款項，所以主觀
上難認有收受賄賂之犯意，既然如此，被告如何行求該22人 而約其投票權為一定之行使？又本案「田原生活愛之光慈善 會」係將發放之行為委託給被告，證人尤文樟表示不一定是 要發給獨居老人，故被告所編名冊中之22人，雖然不一定是 獨居老人，但符合清寒、弱勢的狀況，被告主觀上無詐欺「 田原生活愛之光慈善會」的犯意等語。
六、經查：
㈠、被告之母李林萍為高雄市第2 屆里長選舉之高雄市甲仙區關 山里里長候選人，有高雄市選舉委員會103 年村里長候選人 登記概況表1 份在卷可證（見警卷第290 頁），被告接獲「 田原生活愛之光慈善會」執行長尤文樟來電後，便至甲仙區 公所找關山里蔡綠涔里幹事，索取關山里獨居老人之名冊， 但未能取得，被告即自行編列「高雄市甲仙區關山里清寒關 懷戶」22人名冊，提供予尤文樟、甲○○作為發放每人1000 元慰問金之用；證人尤文樟、甲○○於103 年9 月30日10時 許，至被告位於高雄市○○區○○里○○巷00號住所，發放 1000元現金給前揭「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶」22人 名冊中之部分人員，餘未即時到場領取之人，則委由被告續 發之事實，為被告所不爭執（見本院卷第38頁），核與證人 蔡綠涔、尤文樟、甲○○於偵查中之證述（見選他字121 號 卷《下稱偵一卷》第272-277 頁、第313-318 頁大致相符， 並有「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶」名冊（見警卷第75 頁）在卷可考，又證人金潘玉蓮、鄂潘熟銀、王鄂碧琇、陳 金能、劉參環、鄭蘭妹、劉秀才、劉陳秀里、張潘美珠、潘 金玉、葉房、方勇男、潘芳榮、彭國偵、賴益文、劉增雄、 葉王玉蘭、方良彥、潘陳桂香、劉陳秋娘、王劉秀春、潘來 好等22人均有收受「田原生活愛之光慈善會」提供之前揭10 00元紅包等情，亦經該22位證人於警詢或偵查中證述在卷， 此部分事實固先堪認定。
㈡、詐欺罪部分：
①、按刑法第339條第1項詐欺罪之成立，以意圖為自己或第三人 不法所有，以詐術使人將本人或第三人之物交付為要件。所 謂以詐術使人交付，必須被詐欺人因其詐術而陷於錯誤，若 其所用方法，不能認為詐術，亦不致使人陷於錯誤，即不構 成該罪（最高法院46年台上字第260號判例參照）。②、本件無從證明被告施用「詐術」，尤文樟、甲○○亦無「陷 於錯誤」，說明如下：
1.、證人尤文樟、甲○○於103年9月30日10時10分許，至被告位 於高雄市○○區○○里○○巷00號住所發放1000元紅包時， 有拉起「田原生活愛之光慈善會」活動布條，與被告及領取
紅包之人合影，該活動布條係記載「無極靈霄寶殿甲仙區關 山里結緣慈善愛心活動」，「主辦單位：（爐火）田原生活 愛之光慈善會」，此有活動照片2張附卷可稽（見選偵字10 號卷《下稱偵二卷》第19頁），觀諸該活動布條並無針對「 獨居老人」發放之字句，是難認該活動僅針對「獨居老人」 發放紅包，舉凡非屬「獨居老人」之資格者，均不具受領善 款之適格。
⒉、起訴書認定被告自行虛編符合清寒獨居老人之「高雄市甲仙 區關山里清寒關懷戶」22人名冊，並提供予尤文樟、甲○○ 作為發放每人1000元慰問金之用，即屬施用詐術。固據證人 尤文樟於警詢時證稱：我打電話給乙○○，跟他說我們是凌 霄寶殿的慈善會，要在9 月30日上午10時30分去里民服務處 發放重陽節關懷獨居老人敬老慰問金，請里長聯繫清寒、獨 居老人到場，他就答應了等語（見警卷第199 頁反面）。於 偵查中證稱：我打電話給關山里的里長，是一位男生接的， 我說我們宮裡因為九九重陽節，要做清寒獨居老人關懷，我 們能力不大，有小小的慰問金，要發給這些老人，請你明天 上午10點半，把符合資格的人集合到服務處，我們要當場領 發並照相，對方就說好。我當時沒有跟那位男生說要發放的 人數，我想要考他，看他提供的名單是否跟蔡小姐提供的22 人相符。5 、6 年前，我們在甲仙區都有做這些善事等語（ 見偵一卷第273-274 頁），可知證人尤文樟存有想要考核被 告，比對所提出名冊人數是否與其事先獲悉的人數是否相符 之心理。然證人尤文樟沒有向被告明示其所要發放之對象僅 限於檢察官所指之「103 年度上半年高雄市甲仙區獨居老人 調查名冊」中之成員，則被告尤文樟之心裡狀態，實難為外 人所能猜測。況證人尤文樟於原審審理時證稱：（問：你當 天發放這些紅包之標準為何？）我們是依宮廟的神明指示去 做工作，以重陽節為主，主要是針對當地清寒、比較弱勢、 獨居老人做關懷。（問：你剛才稱清寒、弱勢、獨居老人， 這是都可以，或這些要件都要全部符合？）慈善會的宗旨是 善款能夠用來幫助人，這次請里長幫忙發放，我們有點愧疚 ，因為惹出這件事情，我們是希望善款只要達到我們的要求 ，能夠照顧這些弱勢、清寒的人及獨居老人，我們就沒有意 見。（問：當時你跟被告說你是要發給獨居的清寒老人，或 其他中低收入戶、殘障也可以發放？）我應該是跟他說清寒 、弱勢、獨居老人，因為現在我們是以獨居老人為主，但我 們希望名冊的涵蓋面能夠這樣，就是希望善款只要有人要就 給他好了。（問：若非清寒獨居老人，而是弱勢者，是否可 以發放？）可以。（問：你有這樣跟被告說嗎？）當天我有
在電話中這樣跟他說。（問：你有無跟被告說，他交出來的 那些人一定要符合官方所列冊之清寒獨居老人？）我沒有這 樣跟他說。（問：你有跟被告說一定要65歲以上的人嗎？） 沒有。9 月28日我打電話向蔡綠涔要了被告的電話，於9 月 29日打電話給被告說要發放慰問金，請被告於明（30）日上 午10點半，把符合資格的人集合到服務處等語（見偵一卷第 273 -274頁）。堪認被告辯稱：我是受尤文樟之託提供名冊 ，尤文樟告知要發給獨居老人、清寒、弱勢的都有，重陽節 已經有發過1000元給老人，所以我將已領過1000元敬老金之 老人剔除，有些里民很困苦，清寒、弱勢的都需要去照顧， 再加上發放時間將近，才將其等列入名冊等語，洵屬有據， 足信為真。從而公訴意旨謂：被告基於行賄及詐欺之犯意， 竟自行虛編符合清寒獨居老人之「高雄市甲仙區關山里清寒 關懷戶」22人名冊云云，自有未合。故被告於接獲「田原生 活愛之光慈善會」執行長尤文樟之電話後，依尤文樟之指示 ，針對其所認知之高雄市甲仙區關山里符合清寒、弱勢的人 及獨居老人資格者，編列「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶 」22人名冊，予尤文樟、甲○○作為發放每人1000元慰問金 之用，尚不能認被告有施用詐術之犯意及行為。益彰顯上訴 意旨主張：被告向蔡綠涔索取獨居老人名冊，可見其自始知 悉發放之對象，卻仍刻意編列「高雄市甲仙區關山里清寒關 懷戶」22人名冊，應有詐欺犯意無訛云云，難謂可採。⒊、又關於1000元紅包發放之過程及標準，業據證人甲○○於警 詢及偵查中證稱：當天我們10時10分就到了，抵達時里長及 民眾約十餘人就在現場等了，乙○○就拿出名冊給我們觀看 ，並當場說：他這次是比較針對弱勢跟清寒的人，我看了一 下人數是22人沒錯，又看到住在廟附近一個我們認識的人叫 彭國偵的名字後，認為沒問題，就開始拉我們慈善會布條， 再拍照後始發放紅包，乙○○有協助發放紅包及拍照，（問 ：彭國偵有符合發放條件？）他妹妹是智能障礙。我們是要 幫助獨居老人、弱勢及清寒；那天來領錢的人都有簽名，有 些人行動不便就沒有來，未發完的紅包現金交給里長繼續發 等語（見警卷第196 頁、偵一卷第315、316頁）；證人尤文 樟於警詢時證稱：當天我們約10時10分就到了，抵達時里長 及民眾約十餘人就在現場等了，乙○○就拿出名冊給我觀看 ，我看了一下人數是22人沒錯後，就開始拉我們慈善會布條 ，拍照後開始發放紅包，乙○○有協助發放紅包及拍照；名 冊裡面有一個彭國偵，因為他妹妹身體有殘缺，我們是早就 要發給他了，剛好名單內也有他等語（見警卷第199 頁反面 ）。可知證人尤文樟、甲○○均同意發放1000元紅包給證人
彭國偵，而證人彭國偵係民國46年12月出生，當時未滿65歲 ，需撫養智障之妹妹等情，業據證人彭國偵於警詢及偵查中 證述在卷（見警卷第119-121頁、偵一卷第133-137頁）。足 認此次「田原生活愛之光慈善會」發放之對象不限於65歲以 上之獨居老人，故起訴書認此次「田原生活愛之光慈善會」 發放之對象僅限於「103年度上半年高雄市甲仙區獨居老人 調查名冊」中之成員云云，實有誤解。
⒋、又前揭「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶」名冊內之人，領 取完畢後，除劉陳秋娘未簽名外，餘均由領取之人於名冊上 簽名，此有該名冊影本1份附卷可稽（見警卷第282-283頁） ，而領取現金1000元紅包之證人金潘玉蓮、鄂潘熟銀、王鄂 碧琇、陳金能、劉參環、鄭蘭妹、劉秀才、潘建福、張潘美 珠、潘金玉、葉房、方勇男、潘芳榮、彭國偵、賴益文、劉 增雄、葉王玉蘭、方良彥、潘陳桂香、劉陳秋娘、王劉秀春 、潘來好等22人，其中金潘玉蓮、陳金能、潘陳桂香、潘來 好等4人同為「103年度上半年高雄市甲仙區獨居老人調查名 冊」中之人，王鄂碧琇、劉參環、潘建福、方良彥、潘芳榮 、潘陳桂香為低收入戶，張潘美珠患有鼻咽癌，領有原住民 的老人年金，潘金玉、賴益文為中低收入戶，方勇男、陳金 能、葉王玉蘭、劉增雄、王劉秀春領有身心障礙手冊，鄭蘭 妹之腳不良於行，劉秀才需撫養三名孫子，潘金玉為民國35 年10月出生，需撫養四名孫子，葉房為民國34年11月出生， 領有低收入補助，彭國偵需撫養罹患精神分裂症之妹妹，潘 來好為民國28年9 月出生，與一名孫女同住，劉陳秋娘為民 國38年10月出生，在家種菜，沒有賺錢等情，有證人金潘玉 蓮（見警卷第35頁）、鄂潘熟銀、王鄂碧琇（偵一卷第66頁 ）、陳金能（見警卷第43頁）、劉參環（見警卷第48頁）、 鄭蘭妹（見警卷第59頁）、劉秀才（見警卷第70頁）、潘建 福（見警卷第77頁）、張潘美珠（偵一卷第41-42 頁）、潘 金玉（見警卷第94頁）、葉房（見警卷第97頁）、方勇男（ 見警卷第100 頁）、潘芳榮（見警卷第117 頁）、彭國偵（ 見警卷第119 頁）、賴益文（見警卷第131 頁）、劉增雄（ 見警卷第146 頁）、葉王玉蘭（見警卷第112 頁）、方良彥 （偵一卷第183 頁）、潘陳桂香（見警卷第123 頁）、劉陳 秋娘（偵一卷第33頁）、王劉秀春（見警卷第162 頁）、潘 來好（見警卷第156 頁）分別於警詢或偵查中證述明確，並 有高雄市政府警察局鼓山分局查訪紀錄表12份（見偵二卷第 116-127 頁）在卷可佐。又證人金潘玉蓮、鄂潘熟銀、王鄂 碧琇、陳金能、劉參環、鄭蘭妹、劉秀才、劉陳秀里、張潘 美珠、潘金玉、葉房、方勇男、潘芳榮、彭國偵、賴益文、
劉增雄、葉王玉蘭、方良彥、潘陳桂香、劉陳秋娘、王劉秀 春、潘來好等22人，經檢察官認定其等均非富裕家庭，多有 經濟能力不穩定、親屬扶養壓力甚大者，故其等可認自身確 係合於慈善會發放標準後，方為收受該會委由乙○○發放之 款項，且被告發放時，不僅有「田原愛之光慈善會」成員現 場參與，更有活動布條等公開活動，並有領款人與該慈善會 成員合影及需於領款後簽名於登記簿等情，都與常見買票隱 密作為有別等語，而對前揭22人均為不起訴處分確定，此有 103 年度選偵字第26號不起訴處分書在卷足憑。則被告係協 助「田原生活愛之光慈善會」執行長尤文樟、會長甲○○發 放現金1000元之紅包予前揭22人，係因證人尤文樟與被告聯 繫時表示之前揭內容，被告主觀上認為前揭22人符合清寒、 弱勢或獨居老人之資格，自不能認為被告主觀上有為前揭22 人不法所有之意圖，尚與刑法詐欺取財罪之構成要件有間。⒌、「田原生活愛之光慈善會」成立之宗旨為「㈠宣導環保觀念 ，推動自然生態保護。㈡關懷身心障礙，及貧困兒童之營養 午餐。㈢慰問獨居老人。」此有甲○○提出之文件影本附卷 可參（見偵一卷第322-326頁），證人尤文樟、甲○○於103 年9月30日活動當日，均有親臨現場，參與發放1000 元之紅 包，並與到場領取之十餘人見面，紅布條上已有醒目「無極 靈霄寶殿甲仙區關山里結緣慈善愛心活動」，「主辦單位： （爐火）田原生活愛之光慈善會」之標題與主辦單位名稱， 證人尤文樟於原審審理時證稱：（問：為何連續兩年你們都 要找關山里來發錢？）今年我們本來有意不發放給關山里， 但神明的旨意是：關山里是鄰居還要再發放一次，因為凌霄 寶殿是在關山里裡面，所以我們決定關山里還要發放一次。 （問：被告把這22個紅包交給關山里里民，有無符合你們的 要求？）... 我對於該里的人不熟，因此假如我不信任里長 ，我要知道他們的資格，我想會很難，因為我不認識他們， 所以我們只有信任里長，請里長幫我們代行，有時候我們要 去一個團體，除非里長不在，若里長有在，我們就會請里長 幫我們代行發放。（問：這次捐獻你有無覺得有被被告騙了 的感覺？）我想慈善工作是持續的，選舉只是一個插曲，因 為這件事情，我們現在把捐款也停止了，以我個人來說，這 件事情連累這麼多人，且我也不認識被告，本來要請他來幫 忙，卻造成他某方面的損害或困擾，我願意跟他道歉，這是 一個善意，但卻因為時間點不對而造成他的困擾，...， 但 我們慈善團體的意旨是要把善款發放給需要的人，就是發一 點小小善心，也有功德，做一點善事而已等語（見原審卷第 71-72 頁）；「田原生活愛之光慈善會」代表人甲○○於本
院準備程序時陳稱：當時發放善款的對象是針對弱勢團體， 並不以高雄市甲仙區關山里清寒獨居老人共22人為限，我不 同意發放善款有涉及詐欺罪等語（見本院卷第41頁）。綜合 證人尤文樟、甲○○證述內容、活動布條所載字樣，及該慈 善會宗旨，且收受1000元紅包之人分別具有獨居老人、低收 入戶、中低收入戶或身心障礙等資格，已如前述，難認此次 「田原生活愛之光慈善會」發放1000元活動有違背其成立宗 旨，及幫助獨居老人、弱勢及清寒者之目的。公訴意旨認定 尤文樟、甲○○「陷於錯誤」云云，自難逕採。③、證人即甲仙區公所關山里里幹事蔡綠涔於警詢、偵查時固證 稱：尤文樟曾於103年9月30日前撥打電話給我，稱有先問過 甲仙區公所社會課，關山里有22位獨居老人，但社會課不告 訴他確切的姓名與地址，他說想要發放物資給這些人，所以 我就把乙○○的電話給他；後來乙○○有打電話給我，要我 跟社會課要關山里獨居老人的名單，我有打電話到社會課， 但承辦人員不在，所以沒辦法要到名單，我轉告乙○○後， 他也沒有說什麼，後來也沒再跟我要過關山里的獨居老人名 冊，直到103年9月29日，乙○○有到甲仙區公所找我，給我 看了一張繕打好的名單，也就是「高雄市甲仙區關山里清寒 關懷戶」名單，說他要發放物資給這些名單上的人，但沒有 講詳細的物資內容，我也沒有問他這些人是否與關山里的獨 居老人名冊相符等語，惟此僅能證明證人尤文樟曾打電話予 證人蔡綠涔，表示其問過社會課，關山里有22位獨居老人， 及被告亦曾打電話向證人蔡綠涔索取關山里獨居老人的名單 ，然此無法證明證人尤文樟有告知被告：慈善會發放1000元 之對象限於「103 年度上半年高雄市甲仙區獨居老人調查名 冊」中之成員，此由證人蔡綠涔於原審審理時證稱：「被告 有跟我說他已經打好名單了，（問：妳有無跟被告說這個名 單與官方22個人的名單是否有不一樣？）我有提了一下，可 是因為後來單位是直接跟里長接洽的，所以我心想他們之間 可能有講好名單了，我就沒有再過問了。」等語（見原審卷 第79頁），即足佐憑。另證人尤文樟固曾於原審審理中結證 稱：這次慈善活動是重陽節的慰問金，是為了慰問清寒獨居 老人，我們過去時，有看到高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶 名單，我認為被告拿去發放給57年次的人，沒有達到我們慈 善會的目的等語（見原審卷第72-73 頁）。然觀諸尤文樟所 親見，由被告所製作之發放對象名冊，其標題已揭載「高雄 市甲仙區關山里清寒關懷戶」明確（見警卷第75頁）。倘本 次善款發放對象僅限於清寒獨居老人，其他弱勢者均在排除 之列，則尤文彰於發放前自足以明白辨別受領對象與欲補助
之對象資格有不符之情形，被告倘欲以此詐術欺罔「田園生 活愛之光慈善會」人員，豈有製作此一望即明與發放資格對 象不符之名冊，供他人識破其騙術之理？故證人尤文樟旨揭 陳述，亦難援為被告不利事實之論據。故證人蔡綠涔、尤文 樟之證述，均無從證明被告有詐欺之犯意及行為。④、綜上所述，公訴人所舉之證據無法證明被告有為高雄市甲仙 區關山里清寒關懷戶共22人不法所有之意圖，及施行詐術之 行為，而證人尤文樟、甲○○亦無「陷於錯誤」之事實，參 諸前開說明，尚難以詐欺取財罪相繩。
㈢、被告被訴對於投票權人行賄罪部分：
①、被告被訴對於有投票權之人即高雄市甲仙區關山里清寒關懷 戶共22人，行求賄賂而約其投票權為一定之行使事實，倘若 為真，則與被告已然居間交付前揭22人之賄款乙節，法律上 之關係如何評價？按關於投票行賄罪（即本件被告被訴公職 人員選舉罷免法第99條第1 項之罪）之行求、期約、交付行 為，係屬階段行為：所謂行求，係指行賄人自行向對方提出 賄賂或不正利益，以備交付，祇以行賄者一方之意思表示為 已足，不以受賄者之允諾為必要；所謂期約，係指行賄者與 受賄者雙方就期望而為約定於一定期間內交付賄賂或利益， 乃雙方意思已合致而尚待交付；所謂交付，係指行賄者事實 上將賄賂或不正利益交付受賄者收受之行為（最高法院96年 台上第2135號判決參照）。其中交付為最後階段行為，倘已 為財物之交付，即無再論以行求罪之餘地。又以交付階段而 言，雖不以收受者確已承諾，或進而為一定投票權之行使為 必要，但仍須於行賄人交付賄賂時，受交付之相對人對其交 付之目的已然認識而予收受，其交付賄賂之犯行始克成立， 行賄者方得論以交付賄賂罪（最高法院94年台上字第3819號 判決意旨參照）。本件起訴事實既認定被告假藉慈善名義發 放前述1000元現金給名冊成員22人，而該22人亦均已實際收 受1000元現金，則已進入交付、收受階段，依上開論述及說 明，如受賄之相對人根本無收受賄選財物之認識，則本件應 認為根本不成立本罪之交付罪，且不能再以行求罪論處。惟 起訴書一方面為上開交付、收受1000元現金事實之認定，另 一方面又認為被告僅成立行求賄選罪，自與前揭行為階段應 適用之構成要件有別。究其實，應係檢察官難以認定收受10 00元現金之人，均已認知收受1000元現金即為賄選「賄賂」 之收受，始改以僅須行賄者單方意思表示即為已足之行求賄 賂罪加以論罪訴追。惟公訴意旨旨揭主張，是否得信為真， 亦非無研求之處？茲析述如下。
②、田原生活愛之光慈善會發放予「高雄市甲仙區關山里清寒關
懷戶」共22人各1000元之紅包，難認為「賄賂」：⒈、按投票行賄罪上開特殊犯罪結構外，其構成要件尚須具備行 求、期約或交付之「賄賂」或「不正」利益，根本欠缺正當 性，而為一定投票行為之對價。如財物或利益之交付或授予 ，為中央或地方政府經由一定之法定程序所形成之政策、法 規、特定行政目的或其本身具有相當公益之性格、目的，則 無論由政府機關自行執行、委由他人執行，甚或藉由補助行 政、獎勵行政之形式，透過民間社團、組織加以執行，均難 認其為「賄賂」或「不正」利益。倘非如此，則一遇選舉期 間，凡涉及候選人之各項授予財物、利益之公共政策、個別 行政法規或民間公益活動，豈非應一律停擺？如此非但不是 全民、社會之福，更非投票行賄罪之立法本意。至於其所可 能造成實質影響投票意向之問題，仍保留由選民自行為睿智 之判斷，尚難無視授予財物或利益之性質內容，舉凡候選人 於選舉期間對於具有投票權人所實施之授益行為，均逕依投 票行賄罪相繩。
⒉、經查：公訴意旨認為「賄賂」之1000元紅包，係「田原生活 愛之光慈善會」執行長尤文樟、會長甲○○為幫助獨居老人 、清寒、弱勢者所發放，已如前述。再查，證人尤文樟、甲 ○○於103年9月30日10時10分許，親至被告位於高雄市○○ 區○○里○○巷00號住所發放當時，有拉起「田原生活愛之 光慈善會」活動布條，與被告及領取紅包之人合影，該活動 布條係記載「無極靈霄寶殿甲仙區關山里結緣慈善愛心活動 」，「主辦單位：（爐火）田原生活愛之光慈善會」，此有 活動照片2 張附卷可稽（見偵二卷第19頁）。領款人於領款 後尚需簽名於「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶」名冊上， 亦有該名冊附卷可參。且發放當時，被告僅有協助發放及拍 照，沒有請託支持里長選舉或發放傳單等情，業據證人尤文 樟於警詢、偵查及原審審理中證述（見警卷第199 頁反面、 偵一卷第276 頁、原審卷第75頁反面）、證人甲○○於警詢 時證述在卷（見警卷第196 頁）。從而，103 年9 月30日10 時10分發放1000元紅包之活動，當可認定為「田原生活愛之 光慈善會」所為之慈善行為，立意並非選舉活動，「田原生 活愛之光慈善會」發放予「高雄市甲仙區關山里清寒關懷戶 」共22人各1000元之紅包，自非得率予認定為「賄賂」。③、依卷內證據資料，難認被告有對於「高雄市甲仙區關山里清 寒關懷戶」共22人為行求賄賂而約其投票權為一定行使之行 為：
⒈、按被告之自白，雖為證據之一種，但依刑事訴訟法第156 條 第1 項規定，被告之自白，須非出於強暴、脅迫、利誘、詐
欺、違法羈押或其他不正之方法，且與事實相符者，始得為 證據。又依同條第2 項規定，被告之自白，不得作為有罪判 決之唯一證據，仍應調查其他必要之證據，以察其是否與事 實相符。立法目的乃欲以補強證據擔保自白之真實性，亦即 以補強證據之存在，藉之限制自白在證據上之價值，防止偏 重自白，發生誤判之危險。以被告之自白，作為其自己犯罪 之證明時，尚有此危險；以之作為其他共犯之罪證時，不特 在採證上具有自白虛偽性之同樣危險，且共犯者之自白，難 免有嫁禍他人，而為虛偽供述之危險。是則利用共犯者之自 白，為其他共犯之罪證時，其證據價值如何，按諸自由心證 主義之原則，固屬法院自由判斷之範圍。但共同被告不利於 己之陳述，雖得採為其他共同被告犯罪之證據，惟此項不利 之陳述，須無瑕疵可指，且就其他方面調查，又與事實相符 者，始得採為其他共同被告犯罪事實之認定。若不為調查， 而專憑此項供述，即為其他共同被告犯罪事實之認定，顯與 刑事訴訟法第156 條第2 項之規定有違。因之，現行刑事訴 訟法下，被告之自白，或共同被告不利於己之陳述，其證明 力並非可任由法院依自由心證主義之原則，自由判斷，而受 相當之限制，有證據法定主義之味道，即尚須另有其他必要 之補強證據，來補足其自白之證明力，始得採為斷罪資料（