臺灣屏東地方法院民事判決 104年度訴字第26號
原 告 楊宗龍即隆興企業行
訴訟代理人 黃如流律師
黃培鈞律師
被 告 郭品辰
上列當事人間請求損害賠償等事件，本院於民國104 年8 月11日
言詞辯論終結，判決如下：
主 文
原告之訴及假執行之聲請均駁回。
訴訟費用由原告負擔。
事 實 及 理 由
一、原告主張：緣被告於民國98年間經人介紹至原告處擔任會計 ，當時因原告之太太罹患胃間質細胞瘤，進行切除手術，術 後原告大部分時間用於照顧太太，基於信任而將印章、存摺 交由被告，以減輕隆興企業行之事務負擔，被告見有機可趁 ，竟違背會計應忠實並負善良管理人之注意義務，藉原告應 於98年10月26日返還訴外人謝坤城90萬元借款之機會，先於 同年月22日自原告設於玉山銀行東港分行0000000000000 帳 戶，轉帳新臺幣（下同）150 萬元至被告設於玉山銀行東港 分行0000000000000 帳戶內，並於同年月26日轉帳90萬元予 謝坤城，其餘60萬元即予侵占入己。又被告辯稱嗣後已匯回 37萬元，剩餘23萬元則係代支家用及公司費用云云，惟該37 萬元款項與本件無關，原告亦否認有代墊情事，苟其主張為 真，則現金支出傳票中之會計科目即應製作積欠被告之借款 ，惟依前揭總分類帳、現金支出（收入）明細則應記載該些 費用均係由原告自行支付，亦與被告主張相左，被告所辯， 為無足採。爰依不完全給付債務不履行暨不當得利之法律關 係，請求被告返還60萬元。並聲明：被告應給付原告60萬元 及自起訴狀送達翌日即103 年12月2 日起至清償日止，按年 息百分之5 計算之利息; 並願供擔保請准宣告假執行。二、被告則以：原告日前曾對被告提出侵占告訴，業經台灣屏東 地方法院檢察署檢察官為不起訴處分（102 年度偵字第4226 號）及臺灣高等法院高雄分院檢察署駁回再議（103 年度上 聲議字第362 號），原告又提出民事訴訟，顯有無理取鬧之 嫌。依據被告於原告處任職期間之會計帳冊顯示，被告於98 年10月22日轉入150 萬元，同年月26日轉帳予謝坤城90萬元 ，同日又轉回37萬元至原告楊宗龍帳戶內，剩餘之23萬元， 根據會計紀錄所示，，同年月26日序號82號至92號即有將近 25萬元之支出，不足之部分，被告尚且基於善意協助代墊， 與原告所述被告予乾沒入己，出入甚鉅。並聲明：原告之訴
駁回。
三、兩造不爭執之事項：
㈠、被告曾擔任原告隆興企業行之會計，於98年10月22日自原告 玉山銀行東港分行帳戶之存款轉帳150 萬元至被告玉山銀行 東港分行帳戶內，並於同年10月26日轉帳90萬元予訴外人謝 坤城，並將37萬元轉回原告帳戶。
㈡、卷內所附之帳冊，形式上不爭執。
四、本件爭點在於：
㈠、原告請求被告給付60萬元有無理由？
五、本院之判斷：
㈠、按「當事人主張有利於己之事實者，就其事實有舉證之責任 。但法律別有規定，或依其情形顯失公平者，不在此限。」 ，民事訴訟法第277 條定有明文，合先敘明。㈡、次按原告主張上揭事實雖據提出總分類帳冊1 紙、銀行存摺 2 紙（見卷第8 至第11頁）為證，且為被告所不否認；惟查 ，原告所提出者，僅為帳目之一部分，且專提出對其有利部 分，對其不利部分卻不提出；其完整帳冊業據被告提出（見 卷第45至91頁）；是被告辯稱：其於98年10月22日轉入150 萬元，同年月26日轉帳予謝坤城90萬元，同日又轉回37萬元 至原告楊宗龍帳戶內（此部分見卷第9 頁由原告提出之交易 明細表），剩餘之23萬元，根據會計紀錄所示，同年月26日 序號82號至92號即有將近25萬元之支出（見卷第56頁以下） 等情並非子虛，兩相折抵，被告並未占便宜，則原告主張被 告有侵占60萬元一情，尚難信為真實。抑有進者，原告前曾 對被告提出侵占告訴，業經台灣屏東地方法院檢察署檢察官 為不起訴處分（102 年度偵字第4226號）及臺灣高等法院高 雄分院檢察署駁回再議（103 年度上聲議字第362 號），有 不起訴處分書及處分書各1 份在卷可考（見卷第38至44頁） ，其雖係指出賣土地之款項而非本件60萬元部分，然其情形 亦與本件相同，均屬公（原告商號經營之企業）、私（原告 個人之私人往來款項）混合使用，或是使用在原告企業費用 或原告個人貸款及其他私人往來，顯無從證明被告有侵占原 告商號款項。從而原告訴請判令被告應給付原告60萬元及自 起訴狀送達翌日即103 年12月2 日起至清償日止，按年息百 分之5 計算之利息，即嫌無據，應予駁回。
六、原告之訴既遭駁回，其假執行之聲請即失所依附，應併予駁 回。
七、結論：本件原告之訴為無理由，依民事訴訟法第78條，判決 如主文。
中 華 民 國 104 年 8 月 21 日
民事第一庭 法 官 張世賢
正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後二十日內，向本院提出上訴狀。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。中 華 民 國 104 年 8 月 21 日
書記官 鍾小屏