臺灣基隆地方法院刑事判決 104年度訴字第312號
公 訴 人 臺灣基隆地方法院檢察署檢察官
被 告 高正昌
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
4 年度毒偵字第243 號），被告就被訴事實於本院準備程序為有
罪之陳述，經聽取檢察官及被告之意見後，本院合議庭裁定由受
命法官獨任進行簡式審判程序，判決如下：
主 文
高正昌施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑柒月；扣案之第一級毒品海洛因（驗餘淨重零點叁貳貳玖公克），併同與之無法析離之外包裝壹個，沒收銷燬之；扣案之注射針筒壹支，沒收之。又施用第二級毒品，累犯，處有期徒刑叁月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
事 實
一、前案事實：
㈠高正昌前因施用毒品案件，經施以觀察、勒戒及強制戒治後 ，於民國89年8 月27日執行完畢，並經臺灣基隆地方法院檢 察署檢察官以90年度戒毒偵字第37號為不起訴處分確定。其 於前開觀察、勒戒執行完畢釋放後5 年內，又因施用第一、 二級毒品案件，經執行強制戒治後，於91年10月22日執行完 畢，並經本院以90年度訴字第450號判決判處有期徒刑7月、 4月，應執行有期徒刑10月確定。
㈡其又因施用第二級毒品案件，經本院以100年度基簡字第191 0號判決判處有期徒刑5月確定。又因傷害案件，經本院以10 0年度易字第562號判決判處有期徒刑4 月確定。又因施用第 一級毒品案件，經本院以101 年度訴字第30號判決判處有期 徒刑7月確定。又因持有第一級毒品案件，經本院以101年度 基簡字第564號判決判處有期徒刑3 月確定。上開4罪，嗣經 本院以101 年度聲字第1257號裁定合併定其應執行刑為有期 徒刑1年6月確定，經送監執行後，於102年11月4日執行完畢 。
二、犯罪事實：
高正昌基於施用第二級毒品甲基安非他命之犯意，於104 年 2 月10日上午某時許，在其位於基隆市○○區○○街00巷00 ○0 號4 樓之住處內，以將甲基安非他命置放在鋁箔紙上， 以火燒烤後，吸食所產生煙霧之方式，施用甲基安非他命 1 次。其另基於施用第一級毒品海洛因之犯意，於104年2月11 日下午2、3時許，在其停放在基隆市月眉路產業道路處上之 車輛內，以針筒注射之方式，施用海洛因1次。三、查獲經過：
高正昌於104年2月11日下午5時30分許，駕駛2312-EA號自用 小客車搭載高宸弘，行經基隆市○○區○○路000 號前，為 警所盤查，當場扣得海洛因1 包（驗餘淨重0.3229公克）及 高正昌所有之注射針筒1 支。警嗣將高正昌攜回警局調查， 並於徵得其同意後，對之採集尿液送驗，結果呈安非他命、 甲基安非他命及可待因、嗎啡之陽性反應，因而查悉上情。四、起訴經過：
案經基隆市警察局第二分局報告臺灣基隆地方法院檢察署檢 察官偵查後起訴。
理 由
壹、程序事項：
一、起訴程序：
按觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放後，5 年內再犯毒品 危害防制條例第10條之罪者，檢察官應依法追訴，同條例第 23條第2項定有明文。又92年7月9日修正公布、93年1月9 日 施行之毒品危害防制條例第20條、第23條將施用毒品之刑事 處遇程序，區分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯 」；依其立法理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制 戒治後，應為不起訴處分或不付審理之裁定，經觀察、勒戒 或強制戒治執行完畢釋放後，「5 年內再犯」者，因其再犯 率甚高，原實施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效 ，爰依法追訴，至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋放 後，「5 年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒治 已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒癮 ，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程序 。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5 年後再犯」 二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序；倘被告於 5 年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第三次（或第三次以 上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且 因已於「5 年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、 勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處 罰。經查，被告高正昌有如本判決事實欄一、前案事實欄所 載之前案紀錄及觀察、勒戒及強制戒治執行完畢之情形，此 有臺灣高等法院被告前案紀錄表在卷足稽。被告係於前開觀 察、勒戒及強制戒治執行完畢釋放後5 年內再犯施用毒品罪 ，復因多次施用毒品經法院判處罪刑後，再犯本件之施用第 一、二級毒品罪，堪認被告之再犯率甚高，原實施之強制戒 治已無法收其實效，當無再施以觀察、勒戒及強制戒治之必 要，而應由檢察官依法追訴。故而，本件檢察官就被告所犯
之施用第一、二級毒品罪，逕為起訴，程序上係屬合法，先 予敘明。
二、有關證據能力之說明：
被告所犯為死刑、無期徒刑、最輕本刑3 年以上有期徒刑以 外之罪，亦非屬高等法院管轄之第一審案件，其於準備程序 進行中，先就被訴事實為有罪之陳述，經告知簡式審判程序 之旨，並聽取檢察官、被告之意見後，本院合議庭依刑事訴 訟法第273條之1第1 項裁定進行簡式審判程序，是本案之證 據調查，依同法第273條之2規定，不受同法第159條第1項、 第161條之2、第161條之3、第163條之1，及第164條至第170 條所規定證據能力認定及調查方式之限制，合先敘明。貳、實體事項：
一、事實認定：
上揭犯罪事實，業據被告於本院準備程序及審理時自白承認 （見本院卷第26頁反面、第33頁），且被告亦已於警詢及檢 察官訊問時坦承有前開施用第一級毒品海洛因之犯行（見偵 查卷第8頁、第42頁）。另警方於104年2月11日下午6時40分 許，經由其同意，對其採集尿液送驗後，結果呈安非他命、 甲基安非他命及嗎啡、可待因之陽性反應，此有基隆市警察 局第二分局偵辦毒品案件尿液檢體對照表及台灣檢驗科技股 份有限公司出具之濫用藥物檢驗報告各1份在卷可稽（見偵 查卷第5頁、第59頁），堪認被告上開具任意性之自白確與 事實相符。綜上所述，本案事證明確，被告犯行堪以認定。二、論罪科刑：
㈠論罪部分：
⒈按海洛因及甲基安非他命係屬毒品危害防制條例第2條第2項 第1、2款所列管之第一、二級毒品，故核被告所為，係犯毒 品危害防制條例第10條第1、2項之施用第一、二級毒品罪。 被告施用第一、二級毒品前，持有第一、二級毒品之低度行 為，應為其後施用第一、二級毒品之高度行為吸收，不另論 罪。
⒉被告上開所犯之施用第一、二級毒品罪，其犯意各別，行為 互殊，應分論併罰。
㈡刑之加重及減輕部分：
⒈累犯之加重：
被告有如本判決事實欄一、前案事實欄㈡所載之前案紀錄及 有期徒刑執行完畢之情形，此有前揭被告前案紀錄表在卷可 憑。被告係於前揭有期徒刑執行完畢後5 年內，再故意犯本 件有期徒刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1 項之規 定加重其刑。
⒉本件無自首減輕規定之適用：
本件被告雖於警詢時即向警方坦承本件施用第一級毒品海洛 因之犯行，然警方係於盤查被告所駕駛之車輛，即查獲被告 持有扣案之海洛因，警方據此扣案之毒品非不得合理懷疑被 告有本件施用第一級毒品之犯行，是被告雖已自白前開施用 第一級毒品之犯行，然與刑法第62條前段有關自首減刑之要 件尚有未合，自無從依該規定遽以減刑。
㈢量刑部分：
爰以行為人責任為基礎，審酌被告自承為高中肄業之教育程 度（見偵查卷第6頁之受詢問人基本資料欄）；其以往有麻 藥、毒品、傷害及妨害自由之前案紀錄，此有上開被告前案 紀錄表可佐；其曾受觀察、勒戒、強制戒治及因施用毒品遭 判處罪刑後，猶未能深切體認施用毒品對於自身健康之危害 ，及早謀求脫離毒品之生活，又為本案犯行，足認其自制力 薄弱、反省之心不足，顯有使其接受相當刑罰以促使其戒絕 毒品之必要；兼衡其犯後已坦承犯行，且施用毒品在本質上 係戕害其個人身心健康之行為，反社會性之程度較低，對於 他人亦未構成實害等一切情狀，爰分別量處如主文所示之刑 ，併就被告所犯之施用第二級毒品罪，諭知易科罰金之折算 標準，以資儆懲。又被告所犯之上開2罪，所宣告之刑，非 均得為易科罰金，依刑法第50條第1項之規定，爰不定其應 執行之刑，附此敘明。
㈣沒收或沒收銷燬部分：
⒈沒收銷燬部分：
扣案之白色粉末1 包，經鑑驗後，業確認為第一級毒品海洛 因（驗餘淨重0.3229公克），此有交通部民用航空局航空醫 務中心104 年3 月10日航藥鑑字第0000000 號鑑定書在卷可 佐（見偵查卷第63頁），為違禁物，且被告供承該毒品係其 本件施用毒品後所剩餘（見本院卷第32頁反面），爰依毒品 危害防制條例第18條第1項前段之規定，於被告所犯之施用 第一級毒品罪之主文項下宣告沒收銷燬。又包裹上開毒品之 外包裝1個，縱於檢測時將上開毒品取出，勢均必仍有微量 毒品沾附其上無法析離，爰併於被告所犯之施用第一級毒品 罪之主文項下，宣告沒收銷燬。至鑑驗後耗盡之毒品，自無 庸宣告沒收。
⒉沒收部分：
扣案之注射針筒1支，係供本件被告犯施用第一級毒品罪所 用之物，且為被告所有，業經被告自承在案（見本院卷第32 頁反面），爰依刑法第38條第3項、第1項第2款之規定宣告 沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1 項前段，毒品危害防制條例第10條第1 項、第2 項、第18條第1 項前段，刑法第11條、第47條第1項、第41條第1項前段、第38條第3項、第1項第2款，判決如主文。
本案經檢察官林明志到庭執行職務
中 華 民 國 104 年 7 月 31 日
刑事第三庭 法 官 周裕暐
中 華 民 國 104 年 7 月 31 日
書記官 許雅玲
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受送達後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書(均須按他造當事人之人數附繕本)「切勿逕送上級法院」。
附錄本案論罪科刑法條：
毒品危害防制條例第10條
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。