臺灣高雄地方法院民事判決 103年度訴字第1906號
原 告 中國信託商業銀行股份有限公司
法定代理人 童兆勤
訴訟代理人 張明賢
高義欽
王三仁
被 告 邱發英
林劉瑞雪
劉玫玫
兼 上二人
訴訟代理人 劉瑞瑛
被 告 朱陳玉桂
訴訟代理人 朱水木
上列當事人間請求確認抵押權不存在事件，本院於民國104 年6
月3 日言詞辯論終結，判決如下：
主 文
確認被告邱發英、劉瑞瑛、林劉瑞雪、劉玫玫間就如附表編號1-1、1-2、2-1、2-2、3-1、3-2所示不動產為抵押權設定所擔保之債權不存在。
被告劉瑞瑛、林劉瑞雪、劉玫玫應將如附表編號1-1、1-2、2-1、2-2、3-1、3-2所示不動產抵押權設定登記均予以塗銷。確認被告邱發英、朱陳玉桂間就如附表編號1-3、2-3、3-3所示不動產為抵押權設定所擔保之債權不存在。
被告朱陳玉桂應將如附表編號1-3、2-3、3-3所示不動產抵押權設定登記均予以塗銷。
訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、本件被告邱發英、朱陳玉桂未於言詞辯論期日到場，核無民 事訴訟法第386 條各款所列情形，爰依原告之聲請，由其一 造辯論而為判決。
二、原告主張：被告邱發英積欠伊新臺幣（下同）171,704 元及 相關利息尚未清償，經伊取得本院83年度執字第9760號債權 憑證。詎訴外人劉○、被告朱陳玉桂並未對被告邱發英有何 真實債權存在，被告邱發英竟以其所有如附表所示不動產為 共同擔保，供劉○、被告朱陳玉桂先後設定如附表所載之最 高限額抵押權、普通抵押權，依抵押權之從屬性，渠等抵押 權均應不生效力，又劉○業於民國000 年0 月00日死亡，被 告林劉瑞雪、劉玫玫、劉瑞瑛（下稱被告林劉瑞雪等3 人） 為其繼承人，應繼承劉○之權利義務關係，復被告邱發英怠 於行使其權利，上開抵押權設定登記足以影響伊對被告邱發
英追償，爰請求確認被告林劉瑞雪等3 人、朱陳玉桂各就如 附表所示不動產為抵押權設定，所擔保對被告邱發英之債權 均不存在，且代位被告邱發英請求渠等應分別塗銷各該抵押 權設定登記，並聲明如主文第一項至第四項所示。縱認渠等 對被告邱發英有真實債權存在，然劉○及其繼承人被告林劉 瑞雪等3 人及被告朱陳玉桂迄今皆無實行各該抵押權，劉○ 、被告朱陳玉桂所設定之上開抵押權，已因5 年除斥期間經 過而消滅，渠等迄未塗銷各該抵押權設定登記，有礙被告邱 發英如附表所示不動產之所有權，爰依民法第242 條、第76 7 條、第880 條規定擇一提起本件訴訟，代位被告邱發英請 求被告林劉瑞雪等3 人、朱陳玉桂應分別塗銷各該抵押權設 定登記等語。
三、被告林劉瑞雪等3 人則以：劉○必有借錢予被告邱發英，始 得在如附表編號1-1 、1-2 、2-1 、2-2 、3-1 、3-2 所示 不動產分別設定抵押權，惟其等並不爭執上開抵押權所擔保 之債權已罹於時效，故同意塗銷前開抵押權設定登記等語置 辯。
四、被告朱陳玉桂則以：伊當初確有借錢予被告邱發英，被告邱 發英方提供如附表編號1-3 、2-3 、3-3 所示不動產予伊設 定抵押權等語，資為抗辯。並聲明：原告之訴駁回。五、被告邱發英未於言詞辯論期日到場，亦無提出書狀作何聲明 或陳述。
六、本件原告與被告朱陳玉桂不爭執事項：
㈠被告邱發英積欠原告171,704 元及相關利息尚未清償，經原 告取得本院83年度執字第9760號債權憑證（見旗簡卷第21頁 至第22頁）。
㈡被告邱發英於82年1 月20日提供其所有坐落高雄市○○區○ ○段000000000 ○000000000 地號、0000-0000 地號土地作 為共同擔保，供被告朱陳玉桂設定登記如附表編號1-3 、2- 3 、3-3 所示之普通抵押權，清償日期為82年5 月19日（分 見旗簡卷第12頁、第16頁、第19頁、第40頁、第46頁、第51 頁、第60頁至第68頁）。
七、本院之判斷：
㈠按當事人主張之事實，經他造於準備書狀內或言詞辯論時或 在受命法官、受託法官前自認者，無庸舉證；自認之撤銷， 除別有規定外，以自認人能證明與事實不符或經他造同意者 ，始得為之，民事訴訟法第279 條第1 項、第3 項各有明文 。查原告主張劉○就如附表編號1-1 、1-2 、2-1 、2-2 、 3-1 、3-2 所示不動產為最高限額抵押權設定所擔保之債權 均不存在之事實，經被告林劉瑞雪等3 人於104 年3 月5 日
在受命法官前所自認（見本院卷第50頁），復被告林劉瑞雪 等3 人並未證明上開自認與事實不符，亦未經他造同意撤銷 前揭自認，是其等於言詞辯論期日改稱：被告邱發英會同意 讓劉○設定抵押權，一定是有存在借貸關係，不容隨便否認 債權非真實而不存在云云（見本院卷第131 頁），欲撤銷其 等所為之前開自認，無從憑採。循此，原告主張之上揭事實 ，既經被告林劉瑞雪等3 人自認在卷，原告就此已無庸舉證 ，而堪信為真實。
㈡被告朱陳玉桂雖以上詞置辯，惟按，確認法律關係不存在之 訴，如被告主張其法律關係存在時，應由被告負舉證責任； 又抵押權為擔保物權之一種，於該抵押權擔保期間，須有擔 保之債權存在，倘擔保債權並未發生，其抵押權即失所附麗 （最高法院98年度台上字第1265號判決意旨參照）。查被告 朱陳玉桂固抗辯其對被告邱發英之債權真實存在云云，然其 就此法律關係之存在，迄未提出任何具體證據以實其說，佐 以我國經濟貿易往來之關係與態樣複雜多樣，提供不動產予 他人設定抵押權，核與雙方間真實債權債務關係之存否，並 無必然關聯，被告朱陳玉桂空言辯稱其債權存在云云，不足 採信。
八、綜上，原告請求確認被告林劉瑞雪等3 人、朱陳玉桂就如附 表所示不動產為抵押權設定，所擔保對被告邱發英之債權均 不存在，皆為有理由，應予准許。而如附表所載各該抵押權 所擔保之債權既不存在，依抵押權之從屬性，各該抵押權俱 失所附麗，是原告併予代位被告邱發英請求被告林劉瑞雪等 3 人、朱陳玉桂應分別塗銷如附表所示之抵押權設定登記， 亦屬有據，當予准許。
九、本件事證已臻明確，兩造其餘攻擊防禦方法及所提證據，經 審酌後認與判決結果無影響，爰不再逐一論述，附此敘明。十、據上論結，本件原告之訴為有理由，依民事訴訟法第385 條 第1 項前段、第85條第1 項、第78條，判決如主文。中 華 民 國 104 年 6 月 26 日
民事第七庭 審判長法 官 謝雨真
法 官 王 琁
法 官 林幸頎
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後10日內補提上訴理由書（須附繕本）。如委任律師提起上訴者，應一併繳納上訴審裁判費。
中 華 民 國 104 年 6 月 26 日
書記官 武凱葳
附表：
┌──┬──────────────┬────────────────┐
│編號│設定抵押權之不動產標的 │擔保債權總金額（新臺幣） │
│ │----------------------------├───────┬────────┤
│ │登記權利人 │存續期間 │設定登記日期 │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │設定權利範圍 │字號 │
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│1-1 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額60萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年8 月25日至│81年8 月31日 │
│ │劉○ │82年8 月24日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第012507號│
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│1-2 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年9 月8 日至│81年9 月10日 │
│ │劉○ │82年9 月7 日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第013092號│
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│1-3 │高雄市○○區○○段0000-0000 │40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│82年2 月20日至│82年1 月20日 │
│ │朱陳玉桂 │82年5 月19日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第000914號│
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│2-1 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額60萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年8 月25日至│81年8 月31日 │
│ │劉○ │82年8 月24日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第012507號│
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│2-2 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年9 月8 日至│81年9 月10日 │
│ │劉○ │82年9 月7 日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第013092號│
├──┼──────────────┼───────┴────────┤
│2-3 │高雄市○○區○○段0000-0000 │40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│82年2 月20日至│82年1 月20日 │
│ │朱陳玉桂 │82年5 月19日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │十八分之一 │○登字第000914號│
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│3-1 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額60萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年8 月25日至│81年8 月31日 │
│ │劉○ │82年8 月24日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │九分之一 │○登字第012507號│
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│3-2 │高雄市○○區○○段0000-0000 │最高限額40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│81年9 月8 日至│81年9 月10日 │
│ │劉○ │82年9 月7 日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │九分之一 │○登字第013092號│
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│3-3 │高雄市○○區○○段0000-0000 │40萬元 │
│ │地號土地 ├───────┬────────┤
│ │----------------------------│82年2 月20日至│82年1 月20日 │
│ │朱陳玉桂 │82年5 月19日 │ │
│ │ ├───────┼────────┤
│ │ │九分之一 │○登字第000914號│
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