臺灣士林地方法院民事裁定 104年度司聲字第56號
聲 請 人 鍾庭福
上列聲請人與相對人黃家正、黃建雄間返還擔保金事件，本院裁
定如下：
主 文
聲請駁回。
聲請程序費用由聲請人負擔。
理 由
二、本件聲請人主張：聲請人前依本院101 年度裁全字第72號民 事裁定，為擔保假處分，曾提供新臺幣40萬元為擔保金，並 以本院101 年度存字第634 號提存事件提存在案。茲因前開 假處分裁定經撤銷，本案亦經判決確定，訴訟業已終結，聲 請人通知受擔保利益人即相對人黃家正、黃建雄於一定期間 內行使權利而未行使，爰聲請返還擔保金等語，並提出提存 書、假處分裁定、撤銷假處分裁定、存證信函、掛號郵件收 件回執、公示催告裁定等影本為證。
二、按返還擔保金，依民事訴訟法第106條準用同法第104條之規 定，須符合：(1)應供擔保之原因消滅者；(2)供擔保人證明 受擔保利益人同意返還者；(3) 訴訟終結後供擔保人證明已 定20日以上之期間催告受擔保利益人行使權利而未行使，或 法院依供擔保人之聲請，通知受擔保利益人於一定期間內行 使權利並向法院為行使權利之證明而未證明者之要件，法院 始得裁定返還擔保金。至所謂訴訟終結，在因假扣押或假處 分所供擔保之情形，因該擔保係為保障受擔保利益人因不當 假扣押或假處分所受損害而設。倘執行法院已依假扣押或假 處分裁定實施假扣押或假處分之執行，則在供擔保人撤回假 扣押或假處分之執行前，受擔保利益人所受損害仍可能繼續 發生，損害額既未確定，自無強令其行使權利之理。職是之 故，於假扣押或假處分所提供之擔保，供擔保人依民事訴訟 法第106 條準用同法第104 條第1 項第3 款規定，聲請以裁 定命返還其擔保金之場合，必供擔保人已撤回假扣押或假處 分之強制執行程序後，對受擔保利益人為行使權利之催告， 始得謂與民事訴訟法第104 條第1 項第3 款所定之訴訟終結 後相當。
三、經查：本件聲請人提供擔保聲請就相對人黃家正、黃建雄之 財產為假處分，經本院101 年度司執全字第265 號事件實施 假處分在案。惟該假處分之執行尚未撤回等情，業經本院調 取前開卷宗予以查明，顯與上開說明之訴訟終結要件不符。 經本院於民國104 年4 月1 日通知聲請人於文到5 日內補正 訴訟終結﹙包括假扣押、假處分或假執行之執行程序終結，
如撤銷假扣押裁定及確定證明書及已撤回強制執行聲請之執 行處函證明﹚之具體原因事實、法律依據及相關證明。聲請 人仍僅執相對人黃家正、黃建雄聲請之撤銷假處分裁定為證 ，而該假處分執行仍繼續存在，受擔保利益人即相對人黃家 正、黃建雄所受損害仍可能繼續發生。揆諸上開法條規定及 說明，其聲請於法不合，應予駁回。
四、爰裁定如主文。
五、如不服本裁定，應於裁定送達後10日內，以書狀向本院司法 事務官提出異議。
中 華 民 國 104 年 6 月 16 日
民事庭 司法事務官 蕭筑云