臺灣臺南地方法院刑事判決 104年度訴字第142號
公 訴 人 臺灣臺南地方法院檢察署檢察官
被 告 張世佳
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（10
3年度偵字第10859號），被告於準備程序期日就被訴事實為有罪
陳述，本院合議庭裁定由受命法官獨任進行簡式審判程序，判決
如下：
主 文
張世佳持有第二級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑柒月，扣案之第二級毒品甲基安非他命參包（含包裝袋參只，驗餘淨重合計肆拾點柒參玖公克）沒收銷燬；又犯持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑柒月，扣案之第三級毒品愷他命貳包（含包裝袋貳只，驗餘淨重合計捌拾參點陸陸壹公克）、含第三級毒品METHYLONE（bk-MDMA）及MEPHEDRO NE之奶茶包伍包（含包裝袋伍只，驗餘淨重合計陸拾點玖肆參公克）均沒收。應執行有期徒刑壹年，沒收部分併執行之。
事 實
一、張世佳明知甲基安非他命、愷他命（Ketamine，俗稱K他命 ）分別為毒品危害防制條例第2條第2項第2、3款所稱之第二 、三級毒品，非經主管機關許可，不得持有純質淨重20公克 以上，竟為下列犯行：
㈠、基於持有第二級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於民國10 3年6月14日18時30分許，在其位於臺南市○區○○○路○段 000巷00號之住處附近，向真實姓名年籍不詳之人，以不詳 之代價購入甲基安非他命3包（檢驗前淨重合計40.817公克 ，純質淨重合計21.398公克，檢驗後淨重合計40.739公克） 而持有之。
㈡、另行基於持有第三級毒品純質淨重20公克以上之犯意，於同 年7月19日某時許，在臺南市北區大港國小內籃球場，向真 實姓名年籍均不詳、綽號『阿猴』之成年男子，以新臺幣2 萬6,500元之代價，購入愷他命2包（檢驗前淨重合計83.72 公克，純質淨重合計50.708公克，檢驗後淨重合計83.661公 克））及摻有第三級毒品「Methylone（bk-MDMA）」、「Me phedrone」之奶茶包5包（檢驗前淨重合計為63.494公克， 檢驗後淨重合計60.943公克）而持有之。 嗣於103年7月21日14時30分許，臺灣臺南地方法院檢察署因 偵辦張世佳另涉之毒品案件，指揮警方對張世佳執行拘提， 警方遂在臺南市○○區○○路0段000巷00弄00號處拘提之， 並徵得其同意，扣得前開毒品，經將前開毒品送驗，發現甲 基安非他命純質淨重達21.398公克，愷他命純質淨重達50.7
08公克，奶茶包5包均檢驗出含有第三級毒品「Methylone（ bk-MDMA）」、「Mephedrone」（檢驗前淨重分別為17.217 公克、17.148公克、17.152公克、5.757公克、6.220公克， 合計為63.494公克），而悉上情。
二、案經臺南市政府警察局第五分局報告臺灣臺南地方法院檢察 署檢察官偵查起訴。
理 由
一、程序部分：本件係經被告張世佳於準備程序為有罪之表示， 而經本院合議庭裁定由受命法官獨任以簡式審判程序加以審 理，依刑事訴訟法第273條之2、第159條第2項之規定，不適 用傳聞法則有關限制證據能力之相關規定；並得依同法第 310條之2準用第454條之規定製作略式判決書（僅記載「證 據名稱」），合先敘明。
二、證據清單：
㈠、被告張世佳於警詢、偵查中之供述，及本院審理時之自白。㈡、扣案之甲基安非他命3包（檢驗前淨重合計40.817公克，純 質淨重合計21.398公克，檢驗後淨重合計40.739公克）、 愷他命2包（檢驗前淨重合計83.72公克，純質淨重合計50. 708公克，檢驗後淨重合計83.661公克）、摻有第三級毒品 「Methylone（bk-MDMA）」、「Mephedrone」之奶茶包5包 （檢驗前淨重合計為63.494公克，檢驗後淨重合計60.943公 克）。
㈢、高雄市立凱旋醫院103年10月7日高市凱醫驗字第30147號藥 物成品檢驗鑑定書、同院103年9月1日高市凱醫驗字第29555 號藥物成品檢驗鑑定書各1份。
㈣、臺南市政府警察局第五分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄表 各1份、現場照片8張、初步檢驗報告單1紙。㈤、送驗尿液年籍對照表、正修科技大學超微量研究科技中心 103年8月12日尿液檢驗報告各1份。
三、核被告張世佳所為，係犯毒品危害防制條例第11條第4項之 持有第二級毒品純質淨重20公克以上罪，及同條例第11條第 5項之持有第三級毒品純質淨重20公克以上罪。被告於不同 時間、不同地點分別取得第二級毒品、第三級毒品而持有之 ，其犯意個別，行為互殊，應予分論併罰。起訴書意指被告 係以一行為觸犯數罪名，尚有未洽，附此敘明。爰審酌被告 明知甲基安非他命及愷他命、「Methylone（bk-MDMA）」、 「Mephedrone」分別經公告列為第二級、第三級毒品，危害 國人身心健康及社會秩序，已為國法所嚴禁，竟持有逾公告 數量之甲基安非他命、愷他命及含有「Methylone（bk-MDMA ）」、「Mephedrone」毒品，其行為應予非難，並兼衡其犯
罪動機、目的、所持有之甲基安非他命、愷他命及含有「Me thylone（bk-MD MA）」、「Mephedrone」毒品之數量，犯 後於偵查中承認持有第三級毒品而否認持有第二級毒品部分 ，嗣於本院審理時坦承持有第二級、第三級毒品之態度，及 其智識程度（高職肄業）、職業（木工）及家庭生活狀況（ 與父母同住、姐姐同住）等一切情狀，量處如主文所示之刑 ，並定應執行之刑，以資懲儆。
四、沒收部分：
㈠、扣案之甲基安非他命3包（檢驗後淨重合計40.739公克）， 經高雄市立凱旋醫院鑑定結果，檢出第二級毒品甲基安非他 命成分，已如前述，應依毒品危害防制條例第18條第1項前 段規定沒收銷燬之。另驗罄部分，已失其違禁物之性質，爰 不另為沒收銷燬之諭知。至於包裹上開毒品之包裝袋，於物 理外觀上與毒品附合而難予析離，如強予析離至完全無殘渣 留存，將耗費相當之時間、人力與經費，於經濟上顯無實益 ，是依社會一般通念，堪認上開包裝袋已與查獲之毒品結合 成為一體而無從強加析離，應依毒品危害防制條例第18條第 1項前段之規定，與上開第二級毒品甲基安非他命一併沒收 銷燬。
㈡、再按毒品危害防制條例第18條第1項前段所定應予沒收銷燬 之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限，而毒品依其成癮 性、濫用性及對社會危害性，共分為四級，上開條例並就製 造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、 引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為，分別定其處罰 ，至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰性較低，除持有 第三、四級毒品純質淨重20公克以上者，依98年5月20日修 正公布施行之毒品危害防制條例第11條第5項、第6項之規定 應處以刑責以外，其餘情形未設處罰之規定。然鑑於第三、 四級毒品均係管制藥品，特於同條例第11條之1明定無正當 理由，不得擅自持有，另同條例第18條第1項後段則規定查 獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅自持有者，沒入銷燬 之。從而，依同條例第18條第1項後段應沒入銷燬之毒品， 專指查獲施用或持有之第三、四級毒品未達純質淨重20公克 者而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以 非法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品或 持有純質淨重20公克以上之第三、四級毒品，既屬同條例相 關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應依行政程序 沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1項所定「供犯罪所用 或因犯罪所得之物」，係指犯第4條至第9條、第12條、第13 條或第14條第1項、第2項之罪所用或所得之物，不包括毒品
本身在內，尚不得援引為沒收第三、四級毒品之依據。再同 條例對於查獲之製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非 法方法使人施用、引誘他人施用、轉讓第三、四級毒品及持 有純質淨重20公克以上第三、四級毒品之沒收，並無特別規 定，如其行為已構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違 禁物，應回歸刑法之適用，依刑法第38條第1項第1款之規定 宣告沒收（參見最高法院96年度臺上字第727號判決意旨； 最高法院100年度第3次刑事庭會議決議）。從而，本件扣案 之愷他命2包（檢驗後淨重合計83.661公克）及摻有第三級 毒品「Methylone（bk-MDMA）」、「Mephedrone」之奶茶包 5包（檢驗後淨重合計60.943公克），既屬違禁物，應依刑 法第38條第1項第1款規定，宣告沒收。至驗罄部分，已失其 違禁物之性質，爰不另為沒收之諭知。另包裹上開毒品之包 裝袋，亦應依刑法第38條第1項第1款之規定，與上開第三級 毒品愷他命一併沒收。
據上論斷，應依刑事訴訟法第299條第1項前段、第273條之1第1項，毒品危害防制條例第11條第4項、第5項、第18條第1項前段，刑法第11條前段、第51條第5款、第38條第1項第1款，判決如主文。
本案經檢察官黃淑妤到庭執行職務
中 華 民 國 104 年 5 月 29 日
刑事第十三庭 法 官 高如宜
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由。其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
書記官 謝璧卉
中 華 民 國 104 年 5 月 29 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條：
持有第一級毒品者，處3年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處2年以下有期徒刑、拘役或新臺幣3萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處1年以上7年以下有期徒刑，得併科新臺幣1百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處6月以上5年以下有期徒刑，得併科新臺幣70萬元以下罰金。
持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處3年以下有期徒刑
，得併科新臺幣30萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處1年以下有期徒刑，得併科新臺幣10萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處1年以下有期徒刑、拘役或新臺幣1萬元以下罰金。