臺灣臺北地方法院刑事裁定 104年度聲字第1459號
聲 請 人 臺灣臺北地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 陳智安
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行刑
（104 年度執聲字第926 號、104 年度執字第3719號），本院裁
定如下：
主 文
陳智安所犯如附表所示之罪，應執行有期徒刑肆年參月。 理 由
一、聲請意旨略以：受刑人陳智安因違反毒品危害防制條例案件 ，先後經判決確定如附表所示（附表編號1 之罪確定判決日 期應更為「103 年9 月4 日」），應依刑法第53條及第51條 第5 款、第50條第2 項，定其應執行之刑，爰依刑事訴訟法 第477 條第1 項聲請裁定等語。
二、刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者，併合處罰之。但 有下列情形之一者，不在此限：( 一) 得易科罰金之罪與不 得易科罰金之罪。( 二) 得易科罰金之罪與不得易服社會勞 動之罪。( 三) 得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪。 (四) 得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項 但書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條 規定定之」。本件受刑人所犯附表所示3 罪中，編號2 、3 之罪為得易科罰金之罪，編號1 之罪為不得易科罰金之罪， 依刑法第50條第1 項但書及第2 項規定除受刑人請求檢察官 聲請外，上開得易科罰金之罪不得與不得易科罰金之罪合併 定應執行之刑。而本件合併定應執行刑之聲請乃係受刑人請 求檢察官向本院為之，有民國104 年5 月14日受刑人是否聲 請定應執行刑調查表影本1 份在卷可查，堪認聲請已符合上 開規定，先予敘明。
三、再按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51條之規定，定 其應執行之刑；數罪併罰，分別宣告其罪之刑，宣告多數有 期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合併之刑期以下， 定其刑期，但不得逾30年，刑法第53條、第51條第5 款分別 定有明文。而數罪併罰，應依分別宣告其罪之刑為基礎，定 其應執行刑，此觀刑法第51條規定自明，故一裁判宣告數罪 之刑，雖曾經定其執行刑，但如再與其他裁判宣告之刑定其 執行刑時，前定之執行刑當然失效，仍應以其各罪宣告之刑 為基礎，定其執行刑，不得以前之執行刑為基礎，以與後裁 判宣告之刑，定其執行刑；又法律上屬於自由裁量之事項， 並非概無法律性之拘束。自由裁量係於法律一定之外部性界 限內（以定執行刑言，即不得違反刑法第51條之規定）使法
官具體選擇以為適當之處理；因此在裁量時，必須符合所適 用之法規之目的。更進一步言，須受法律秩序之理念所指導 ，此亦即所謂之自由裁量之內部性界限。關於定應執行之刑 ，既屬自由裁量之範圍，其應受此項內部性界限之拘束，要 屬當然，此有最高法院99年臺非字第229 號判決、80年臺非 字第473 號判例要旨可資參照。另數罪併罰中之一罪依刑法 規定得易科罰金，若因與不得易科之他罪併合處罰結果而不 得易科罰金時，原得易科部分，所處之刑，自亦無庸為易科 折算標準之記載（司法院大法官釋字第144 號解釋、第679 號解釋意旨參照）。
四、經查，本件受刑人前於附表所示之時間犯如附表所示之罪， 經臺灣高等法院及本院判處如附表所示之刑，且於如附表所 示之日期確定在案等情，有上開判決、臺灣高等法院被告前 案紀錄表在卷可證。是上開各罪乃於裁判確定前犯數罪，檢 察官聲請就上開各罪合併定其應執行之刑，本院審核認聲請 為正當，應予准許。又受刑人所犯如附表所示編號2 、3 之 罪，雖曾經本院以103 年度簡字第3376號判決定其應執行有 期徒刑5 月，惟受刑人所犯如附表所示各罪之宣告刑既應予 合併處罰，則依前開判例意旨，前定之應執行刑當然失效， 本院自應以其各罪宣告刑為基礎，且不得較上開已定應執行 刑及受刑人所犯其餘如附表所示之罪宣告刑之總和為重，爰 定其應執行刑如主文所示。另受刑人所犯如附表編號編號2 、3 所示之罪，原得易科罰金，惟因與不得易科罰金之編號 1 之罪合併處罰，揆諸上開解釋，原得易科部分所處之刑， 自無庸為易科罰金折算標準之記載，併此敘明。五、爰依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第50條第2 項、第53 條、第51條第5 款，裁定如主文。
中 華 民 國 104 年 5 月 28 日
刑事第十三庭 法 官 陳秋君
上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於裁定送達後5日內向本院提出抗告狀。 書記官 宋德華
中 華 民 國 104 年 5 月 30 日
附表：臺灣臺北地方法院檢察署受刑人陳智安定應執行刑案件一 覽表