臺灣新北地方法院刑事簡易判決 104年度簡字第2094號
聲 請 人 臺灣新北地方法院檢察署檢察官
被 告 黃俞兼
上列被告因違反毒品危害防制條例案件，經檢察官聲請以簡易判
決處刑（104年度偵字第5658號），本院判決如下：
主 文
黃俞兼持有第三級毒品純質淨重二十公克以上，處有期徒刑貳月，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。扣案之第三級毒品愷他命玖包（純質淨重貳拾點捌伍壹陸公克），均沒收。 事實及理由
一、本件犯罪事實及證據，除犯罪事實欄一、第8 行所載「，當 場扣得第三級毒品愷他命9 包」，應予補充更正為「經黃俞 兼自願同意受搜索後，當場扣得第三級毒品愷他命9 包」； 證據並所犯法條欄一、證據部分應予補充「自願受搜索同意 書1 份」外，其餘均引用如附件檢察官聲請簡易判決處刑書 之記載。
二、論罪科刑：
㈠按愷他命（Ketamine，俗稱K他命）係毒品危害防制條例第2 條第2項第3款所明定列管之第三級毒品，又被告黃俞兼所持 有之第三級毒品愷他命9 包（淨重共23.6950 公克，驗餘淨 重共23.5815 公克，純質淨重共20.8516 公克，純度約百分 之88.0），純質淨重共20.8516 公克，已達同條例第11條第 5 項所定純質淨重20公克以上。是核被告所為，係犯毒品危 害防制條例第11條第5 項之持有第三級毒品純質淨重20公克 以上之罪。
㈡爰以行為人責任為基礎，審酌被告無視於政府所推動之禁毒 政策而非法持有第三級毒品，所為助長毒品流通，極易滋生 其他犯罪，非但影響社會治安，亦危害國人身心健康，且其 所持有之愷他命純質淨重已達20.8516 公克，數量非低，本 件犯罪所生危害非淺，被告所為要非可取；惟兼衡其犯後坦 承犯行之態度，復參酌其高職畢業之智識程度、業工、家庭 經濟狀況為小康（參警詢筆錄受詢問人欄之基本資料、個人 戶籍資料【完整姓名】查詢結果），暨其犯罪動機、目的、 手段、情節等一切情狀，量處如主文所示之刑，並諭知易科 罰金之折算標準。
㈢次按愷他命（Ketamine；俗稱「Ｋ他命」）係毒品危害防制 條例第2 條第2 項第3 款所定之第三級毒品，應認係違禁物 。又販賣愷他命而被查獲，其所販賣之愷他命，係供實行販 賣犯罪行為所使用之目的物，亦屬供犯罪所用之物。而供犯 罪所用之物併具違禁物之性質者，因違禁物不問是否屬於犯
罪行為人所有，均應宣告沒收，自應優先適用刑法第38條第 1 項第1 款之規定（最高法院100 年度第3 次刑事庭會議決 議參照）。再按毒品危害防制條例第18條第1 項前段之規定 ，應予沒收銷燬之毒品，以經查獲之第一、二級毒品為限。 又毒品依其成癮性、濫用性及對社會危害性，共分為四級， 上開條例並就製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非法 方法使人施用、引誘他人施用及轉讓不同等級之毒品等行為 ，分別定其處罰。至施用或持有第三、四級毒品，因其可罰 性較低，故未設處罰之規定，僅就施用及持有第一、二級毒 品科以刑罰。然鑑於第三、四級毒品均係管制藥品，特於同 條例第11條之1 明定無正當理由，不得擅自持有；第18 條 第1 項後段復規定查獲之第三、四級毒品，無正當理由而擅 自持有者，沒入銷燬之。從而，依同條例第18條第1 項後段 應沒入銷燬之毒品，專指查獲施用或持有之第三、四級毒品 而言；倘係查獲製造、運輸、販賣、意圖販賣而持有、以非 法方法使人施用、引誘他人施用或轉讓第三、四級毒品，既 屬同條例相關法條明文規定處罰之犯罪行為，即非該條項應 依行政程序沒入銷燬之範圍。又同條例第19條第1 項所定「 供犯罪所用或因犯罪所得之物」，係指犯第4 條至第9 條、 第12條、第13條或第14條第1 項、第2 項之罪所用或所得之 物，不包括毒品本身在內，是尚不得援用此項規定為第三、 四級毒品之沒收依據。再同條例對於查獲之製造、運輸、販 賣、意圖販賣而持有、以非法方法使人施用、引誘他人施用 及轉讓第三、四級毒品之沒收，並無特別規定，如其行為已 構成犯罪，則該毒品即屬不受法律保護之違禁物，應回歸刑 法之適用，依刑法第38條第1 項第1 款之規定沒收之，始為 適法（最高法院96年度台上字第727 號判決意旨參照）。經 查，本件扣案白色結晶9 包（淨重共23.6950 公克，取樣0. 1135公克鑑驗用罄，驗餘淨重共23.5815 公克，純質淨重共 20.8516 公克，純度約百分之88.0），經送鑑驗，確含第三 級毒品愷他命之成分，屬查獲之第三級毒品，有交通部民用 航空局航空醫務中心104 年3 月27日航藥鑑字第0000000 、 0000000Q號毒品鑑定書各1 份在卷可佐（見偵查卷第38至39 頁），又盛裝上開第三級毒品愷他命之包裝袋9 只，內含微 量第三級毒品愷他命難以析離，亦無析離之實益與必要，揆 諸前揭說明，與上開查獲之第三級毒品愷他命均屬違禁物， 不問屬於犯人與否，均應依刑法第38條第1 項第1 款之規定 宣告沒收之。至因鑑驗用罄之愷他命0.1135公克部分，既已 滅失，自毋庸併予宣告沒收，附此敘明。
三、依刑事訴訟法第449 條第1 項前段、第3 項、第454 條第 2
項、第450 條第1 項，毒品危害防制條例第11條第5 項，刑 法第11條前段、第41條第1 項前段、第38條第1 項第1 款， 逕以簡易判決處刑如主文。
四、如不服本判決，得自收受送達之日起10日內向本院提出上訴 狀，上訴於本院第二審合議庭（須附繕本）。
中 華 民 國 104 年 5 月 11 日
刑事第二十五庭 法 官 莊哲誠
上列正本證明與原本無異。
書記官 廖美紅
中 華 民 國 104 年 5 月 12 日
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第11條
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。
附件：
臺灣新北地方法院檢察署檢察官聲請簡易判決處刑書 104年度偵字第5658號
被 告 黃俞兼 男 19歲（民國00年0月0日生） 住新北市○○區○○街0段000號3樓
國民身分證統一編號：Z000000000號上列被告因違反毒品危害防制條例案件，已經偵查終結，認為宜聲請以簡易判決處刑，茲將犯罪事實及證據並所犯法條分敘如下：
犯罪事實
一、黃俞兼明知愷他命係毒品危害防制條例第2條第2項第3款公 告之第三級毒品，不得非法持有，竟於民國104年2月9日23 時許，在新北市○○區○○街0段000號3樓住處附近網咖內 ，以新臺幣1萬5000元之代價，向真實姓名年籍不詳之成年
男子，購買第三級毒品愷他命9包（淨重23.6950公克、餘重 23.5815公克、純質淨重20.8516公克）而持有之。嗣於104 年2月11日1時45分，在新北市○○區○○街00巷00號前，經 警盤查，當場扣得第三級毒品愷他命9包（純質淨重20.8516 公克），而悉上情。
二、案經新北市政府警察局樹林分局報告偵辦。 證據並所犯法條
一、證據：
㈠被告黃俞兼於警詢及偵查中之供述。
㈡新北市政府警察局樹林分局搜索扣押筆錄、扣押物品目錄 表各1份、照片19張。
㈢交通部民用航空局航空醫務中心104年3月27日航藥鑑字第 0000000Q號、第0000000號毒品鑑定書各1份。 ㈣扣案之愷他命9包。
本件事證明確，被告犯嫌應堪認定。
二、核被告所為，係違反毒品危害防制條例第11條第5項持有第 三級毒品純質淨重20公克以上罪嫌。至扣案之愷他命9包， 請依毒品危害防制條例第18條第1項前段規定宣告沒收。三、依刑事訴訟法第451條第1項聲請以簡易判決處刑。 此 致
臺灣新北地方法院
中 華 民 國 104 年 4 月 14 日
檢察官 陳 世 錚