臺灣嘉義地方法院刑事判決 104年度訴字第288號
公 訴 人 臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官
被 告 楊奇鋒
上列被告因毒品危害防制條例案件，經檢察官提起公訴（104年
度毒偵字第536號），及移送併辦（104年度毒偵字第601號），
本院合議庭裁定由受命法官獨任行簡式審判程序，判決如下：
主 文
楊奇鋒施用第一級毒品，累犯，處有期徒刑捌月。 犯 罪 事 實
一、楊奇鋒前因施用毒品案件，經本院以95年度毒聲字第118號 裁定送觀察、勒戒後，認無繼續施用毒品傾向，於民國95年 5月29日釋放，並經臺灣嘉義地方法院檢察署檢察官於同日 以95年度毒偵字第39號為不起訴處分確定。因施用毒品之毒 品危害防制條例等案件，經本院以98年度訴緝字第23號判決 ，判處應執行有期徒刑10月確定，於100年3月29日執行完畢 。因毒品危害防制條例案件，經臺灣雲林地方法院以101年 度訴字第207號判決，判處有期徒刑8月確定，於102年2月26 日執行完畢。猶不知悔改，於觀察、勒戒執行完畢釋放後， 再基於施用第1級毒品海洛因及第2級毒品甲基安非他命之犯 意，於104年3月10日20時許，在址設嘉義市○區○○路00號 之「凱歐汽車旅館」117號房，以將海洛因、甲基安非他命 置入玻璃球內，加熱燒烤吸食煙霧之方式，同時施用海洛因 、甲基安非他命1次。嗣於同日20時50分許，在上址經警臨 檢，因另案通緝為警當場查獲，在未有偵查犯罪職權之公務 員發覺前，於警詢時供承施用海洛因、甲基安非他命，並於 同日23時11分許，經警徵得其同意採尿送驗；又於104年3月 11日，因另案經本院羈押，於104年3月13日11時許，在法務 部矯正署嘉義看守所，經採尿送驗，確呈嗎啡及甲基安非他 命陽性反應，對於未發覺之上揭犯罪自首而接受裁判。二、案經法務部矯正署嘉義看守所、嘉義市政府警察局移送臺灣 嘉義地方法院檢察署檢察官偵查起訴及移送併辦。 理 由
一、上揭犯罪事實，業據被告楊奇鋒於本院準備程序及審理時均 坦承不諱（見本院卷第79、97、99頁），且被告分別於104 年3月10日23時11分許、104年3月13日11時許，經採尿送驗 結果，均呈嗎啡、甲基安非他命陽性反應，有採尿同意書、 代號與真實姓名對照表、臺灣檢驗科技股份有限公司濫用藥 物實驗室濫用藥物檢驗報告、尿液採集檢驗紀錄表、正修科 技大學超微量研究科技中心尿液檢驗報告各1份在卷可參（ 見警卷第3-5頁、偵卷第5-6頁），足認被告之自白與事實相
符。
二、按毒品危害防制條例於92年7月9日修正公布，自93年1月9日 施行，其中第20條、第23條將施用毒品之刑事處遇程序，區 分為「初犯」及「5年內再犯」、「5年後再犯」。依其立法 理由之說明：「初犯」，經觀察、勒戒或強制戒治後，應為 不起訴處分或不付審理之裁定；經觀察、勒戒或強制戒治執 行完畢釋放後，「5年內再犯」者，因其再犯率甚高，原實 施之觀察、勒戒及強制戒治既已無法收其實效，爰依法追訴 或裁定交付審理。至於經觀察、勒戒或強制戒治執行完畢釋 放後，「5年後再犯」者，前所實施之觀察、勒戒或強制戒 治已足以遮斷其施用毒品之毒癮，為期自新及協助其斷除毒 癮，仍適用「初犯」規定，先經觀察、勒戒或強制戒治之程 序。從而依修正後之規定，僅限於「初犯」及「5年後再犯 」二種情形，始應先經觀察、勒戒或強制戒治程序。倘被告 於5年內已再犯，經依法追訴處罰，縱其第3次（或第3次以 上）再度施用毒品之時間，在初犯經觀察、勒戒或強制戒治 執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年後再犯」之規定，且 因已於「5年內再犯」，顯見其再犯率甚高，原實施觀察、 勒戒或強制戒治，已無法收其實效，即應依該條例第10條處 罰（最高法院95年度第7次刑事庭會議決議、97年度第5次刑 事庭會議決議意旨參照）。查被告前因施用毒品案件，經本 院以95年度毒聲字第118號裁定送觀察、勒戒後，認無繼續 施用毒品傾向，於95年5月29日釋放，並經臺灣嘉義地方法 院檢察署檢察官於同日以95年度毒偵字第39號為不起訴處分 確定。因施用毒品之毒品危害防制條例等案件，經本院以98 年度訴緝字第23號判決，判處應執行有期徒刑10月確定，於 100年3月29日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1 份附卷可憑，是被告於觀察、勒戒執行完畢釋放後，於5年 內已再犯，並經依法追訴處罰，雖其本件再度施用毒品之時 間，在經觀察、勒戒執行完畢釋放5年以後，已不合於「5年 後再犯」之規定，依上開決議，應依法追訴處罰甚明。本件 事證明確，被告之犯行均堪予認定。
三、論罪科刑部分：
㈠核被告所為，係犯毒品危害防制條例第10條第1項之施用第1 級毒品罪，及同條例第10條第2項之施用第2級毒品罪。被告 持有第1級毒品海洛因、第2級毒品甲基安非他命進而施用之 ，其持有之低度行為應為施用之高度行為所吸收，均不另論 罪。被告以一施用毒品行為，同時施用海洛因、甲基安非他 命，係一行為觸犯數罪名，為想像競合犯，應依刑法第55條 規定從一重之施用第1級毒品罪論處。
㈡被告因毒品危害防制條例案件，經臺灣雲林地方法院以101 年度訴字第207號判決，判處有期徒刑8月確定，於102年2月 26日執行完畢，有臺灣高等法院被告前案紀錄表1份在卷可 參，其受徒刑之執行完畢後，5年以內故意再犯本件有期徒 刑以上之罪，為累犯，應依刑法第47條第1項規定加重其刑 。查被告於上揭時間、地點經警臨檢，因另案通緝為警當場 查獲，在未有偵查犯罪職權之公務員發覺前，於警詢時供承 施用海洛因、甲基安非他命乙節，業經被告於本院審理時供 述在卷（見本院卷第99頁），並有警詢筆錄、本院電話記錄 查詢表各1份在卷可參（見警卷第1頁、本院卷第63頁），是 被告對於未發覺之上揭犯罪自首而接受裁判，爰依刑法第62 條前段規定，先就累犯加重後減輕其刑。又檢察官移送併辦 部分，與上揭起訴之犯罪事實為同一事實，本在起訴範圍， 本院自應併予審理。
㈢爰審酌被告前因施用毒品犯行，經觀察、勒戒執行完畢，猶 不思藉機徹底戒除施用毒品之惡習，仍再次施用毒品，惟其 施用毒品係自戕行為，本件施用毒品之手段，及犯後坦承犯 行，暨被告自陳國中畢業之智識程度，家中有父、母、妹妹 、弟弟等一切情狀，量處如主文所示之刑。
據上論斷，應依刑事訴訟法第273條之1第1項、第299條第1項前段，毒品危害防制條例第10條第1項、第2項，刑法第11條前段、第55條、第47條第1項、第62條前段，判決如主文。本案經檢察官郭志明到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 5 月 25 日
刑事第二庭 法 官 卓春慧
以上正本證明與原本無異。
如不服本判決應於收受判決後10日內向本院提出上訴書狀，並應敘述具體理由；其未敘述上訴理由者，應於上訴期間屆滿後20日內向本院補提理由書（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
中 華 民 國 104 年 5 月 25 日
書記官 潘宜伶
附錄本案論罪科刑法條全文：
毒品危害防制條例第10條：
施用第一級毒品者，處6月以上5年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處3年以下有期徒刑。