臺灣高等法院高雄分院刑事判決 104年度上訴字第119號
上 訴 人
即 被 告 許龍昌
上列上訴人因違反毒品危害防制條例等案件，不服臺灣高雄地方
法院103 年度審訴字第2178號中華民國103 年12月26日第一審審
判中聲請依協商程序而為判決（起訴案號：台灣高雄地方法院檢
察署103 年度偵字第8217號、第11224 號），提起上訴，本院判
決如下：
主 文
上訴駁回。
理 由
一、按協商判決，除有刑事訴訟法第455 條之4 第1 項第1 款於 訊問程序終結前，撤銷合意或撤回協商聲請者；第2 款被告 協商之意思非出於自由意志者；第4 款被告所犯之罪非第45 5 條之2 第1 項所定得以聲請協商判決者；第6 款被告有其 他較重之裁判上一罪之犯罪事實者；第7 款法院認應諭知免 刑或免訴、不受理者，或協商判決違反同條第2 項（法院應 於協商合意範圍內為判決；法院為協商判決所科之刑，以宣 告緩刑或2 年以下有期徒刑、拘役或罰金刑為限）之規定者 ，不得上訴，刑事訴訟法第455 條之10第1 項定有明文。又 同法第367 條前段：「第二審法院認為上訴有第362 條前段 之情形者，應以判決駁回之」、同法第372 條規定：「第36 7 條之判決及對於原審諭知管轄錯誤、免訴或不受理之判決 上訴時，第二審法院認其為無理由而駁回上訴，或認為有理 由而發回該案件之判決，得不經言詞辯論為之。」，此程序 依同法第455條之11第1項規定對於協商判決之上訴準用之。二、被告許龍昌上訴意旨略以：被告許龍昌所犯轉讓禁藥二罪， 施用第一級毒品罪、施用第二級毒品罪，均非累犯，而原判 決誤認為累犯，依累犯規定論科，顯有適用法則不當之違法 ，請求重新審理，爰提起上訴等語。
三、經查：
㈠本件被告許龍昌因違反毒品危害防制條例等案件，因被告已 認罪，經檢察官與被告於審判外達成協商之合意，乃請求本 件依協商程序而為判決，並經原審法院進行認罪協商程序後 ，就被告願受科刑之範圍事項於審判外進行協商。繼因被告 未選任辯護人，原審法院即依刑事訴訟法第455 條之5 第1 項規定，指定該院公設辯護人為其辯護人以協助進行協商； 嗣經當事人雙方合意，由原審法院依協商合意定如原判決主 文所示之刑，而被告就其與檢察官達成協商合意一節亦陳明 係出於自由意志（見原審卷第49頁），足見被告係出於自由
意志而為認罪協商，且協商程序均符合法律規定。 ㈡又原審依被告與檢察官於協商程序之意見而為科刑，而本案 被告所犯之持有第一級毒品罪、施用第二級毒品罪之法定刑 均為3 年以下有期徒刑，另所犯轉讓禁藥二罪之法定刑均為 7 年以下有期徒刑。原審於協商合意範圍就被告轉讓禁藥二 罪，各量處有期徒刑8 月，應執行有期徒刑1 年1 月；就被 告持有第一級毒品罪、施用第二級毒品罪分別量處有期徒刑 3 月及5 月，應執行有期徒刑7 月，如易科罰金，以新台幣 1 千元折算1 日，並無不符。而檢察官於認罪協商中明確表 示不論有何加重或減輕事由，均同意如上之刑度等情（見原 審卷第48頁）。被告亦供述：我對於所認罪名、法定刑及所 喪失之權利都瞭解，我也知道適用協商程序判決會因而喪失 上訴權，請法院依照我與檢察官達成之合意而為判決，協商 判決之內容，如檢察官所述之內容等語（見原審卷第48、49 頁）。再者，經核本案於原審協商程序訊問程序終結前，並 無撤銷合意或撤回協商聲請之情形，被告所犯之罪係得以聲 請協商判決，被告並未有其他較重之裁判上一罪之犯罪事實 ，本案復無應諭知免刑或免訴、不受理之情形，並無刑事訴 訟法第455 條之10第1 項後段得上訴理由，本案原審協商判 決依法不得上訴。
四、綜上所述，原審於協商合意範圍內為協商判決，核無違誤， 原判決並無前揭得為上訴之情形，依法即不得上訴。被告猶 執前詞提起上訴，自屬法律上不應准許，應予駁回，並不經 言詞辯論之。
五、本件若有誤認累犯之情形，應循非常上訴程序以資救濟，併 此敍明。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455 條之11第1 項、第367 條前段、第372條，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 4 月 7 日
刑事第七庭 審判長法 官 王光照
法 官 方百正
法 官 謝宏宗
以上正本證明與原本無異。
轉讓禁藥部分如不服本判決應於收受本判決後10日內向本院提出上訴書狀，其未敘述上訴理由者，並得於提起上訴後10日內向本院補提理由書狀（均須按他造當事人之人數附繕本）「切勿逕送上級法院」。
其他部分不得上訴。
中 華 民 國 104 年 4 月 7 日
書記官 魏文常
附錄本判決論罪之法條：
藥事法第83條第1項
明知為偽藥或禁藥，而販賣、供應、調劑、運送、寄藏、牙保、轉讓或意圖販賣而陳列者，處 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 5 百萬元以下罰金。
犯前項之罪，因而致人於死者，處 7 年以上有期徒刑，致重傷者，處 3 年以上 12 年以下有期徒刑。
因過失犯第 1 項之罪者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或科新臺幣 30 萬元以下罰金。
第 1 項之未遂犯罰之。
毒品危害防制條例第10條第2項
施用第一級毒品者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑。施用第二級毒品者，處 3 年以下有期徒刑。
毒品危害防制條例第11條第1項
持有第一級毒品者，處 3 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 5 萬元以下罰金。
持有第二級毒品者，處 2 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 3 萬元以下罰金。
持有第一級毒品純質淨重十公克以上者，處 1 年以上 7 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 1 百萬元以下罰金。
持有第二級毒品純質淨重二十公克以上者，處 6 月以上 5 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 70 萬元以下罰金。持有第三級毒品純質淨重二十公克以上者，處 3 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 30 萬元以下罰金。
持有第四級毒品純質淨重二十公克以上者，處 1 年以下有期徒刑，得併科新臺幣 10 萬元以下罰金。
持有專供製造或施用第一級、第二級毒品之器具者，處 1 年以下有期徒刑、拘役或新臺幣 1 萬元以下罰金。