臺灣南投地方法院刑事裁定 104年度聲字第279號
聲 請 人 臺灣南投地方法院檢察署檢察官
受 刑 人 黃琨猛
上列聲請人因受刑人數罪併罰有二裁判以上，聲請定其應執行之
刑（104年度執聲字第191號），本院裁定如下：
主 文
黃琨猛所犯如附件所示之罪，應執行有期徒刑貳年，如易科罰金，以新臺幣壹仟元折算壹日。
理 由
一、聲請意旨略以：受刑人黃琨猛因犯竊盜等案件，先後經判決 確定如附件，應依刑法第53條、第51條第5 款，定其應執行 之刑，爰依刑事訴訟法第477 條第1 項聲請裁定等語。二、按行為後法律有變更者，適用行為時之法律。但行為後之法 律有利於行為人者，適用最有利於行為人之法律，刑法第2 條第1 項定有明文。查本件受刑人黃琨猛於裁判確定前所犯 如附件所示之數罪均係於民國102 年1 月25日之前犯之，而 刑法第50條業已修正，並於102 年1 月23日公布、同年月25 日起施行，修正前刑法第50條規定：「裁判確定前犯數罪者 ，併合處罰之」；修正後則規定：「裁判確定前犯數罪者， 併合處罰之。但有下列情形之一者，不在此限：一得易科罰 金之罪與不得易科罰金之罪。二得易科罰金之罪與不得易服 社會勞動之罪。三得易服社會勞動之罪與不得易科罰金之罪 。四得易服社會勞動之罪與不得易服社會勞動之罪。前項但 書情形，受刑人請求檢察官聲請定應執行刑者，依第51條規 定定之」。而本件受刑人所犯之罪皆為得易科罰金之罪，是 不論依修正前之刑法第50條，或修正後之刑法第50條第1 項 前段之規定，法院均應於判決時定其應執行之刑，並無有利 或不利之影響，依首揭說明，即無比較新舊法適用之必要， 而應依一般法律適用原則，適用現行、有效之裁判時法論處 ，合先敘明。次按數罪併罰，有二裁判以上者，依刑法第51 條之規定，定其應執行之刑。數罪併罰，分別宣告其罪之刑 ，如宣告多數有期徒刑者，於各刑中之最長期以上，各刑合 併之刑期以下，定其刑期。但不得逾30年。刑法第53條、第 51條第5款分別定有明文。復按刑事訴訟法第370條第2項、 第3項，已針對第二審上訴案件之定應執行之刑，明定有不 利益變更禁止原則之適用；而分屬不同案件之數罪併罰，倘
一裁判宣告數罪之刑，曾經定其執行刑，再與其他裁判宣告 之刑定其執行刑時，在法理上亦應同受此原則之拘束（最高 法院103年度第14次刑事庭會議決議參照）；又法律上屬於 自由裁量之事項，有其外部性界限及內部性界限，並非概無 拘束。依據法律之具體規定，法院應在其範圍選擇為適當之 裁判者，為外部性界限；而法院為裁判時，應考量法律之目 的，及法律秩序之理念所在者，為內部性界限。法院為裁判 時，二者均不得有所踰越。在數罪併罰，有二裁判以上，定 其應執行之刑時，固屬於法院自由裁量之事項，然仍應受前 揭外部性界限及內部性界限之拘束（最高法院94年度台非字 第233號判決參照）。再按犯最重本刑為5年以下有期徒刑以 下之刑之罪，而受6月以下有期徒刑或拘役之宣告者，得以 新臺幣（下同）1千元、2千元或3千元折算1日，易科罰金； 又第1項至第4項及第7項之規定，於數罪併罰之數罪均得易 科罰金或易服社會勞動，其應執行之刑逾6月者，亦適用之 ，刑法第41條第1項前段、第8項亦定有明文。末按二裁判以 上數罪，縱其中一部分已執行完畢，如該數罪尚未全部執行 完畢，因與刑法第54條，及司法院院字第1304號解釋所謂僅 餘一罪之情形有別，自仍應依刑法第53條之規定，定其應執 行之刑。而定應執行之刑，應由犯罪事實最後判決之法院檢 察官聲請該法院依法裁定之，不能因犯罪之一部分所科之刑 業經執行完畢，而認檢察官之聲請為不合法，予以駁回，至 已執行部分，自不能重複執行，應由檢察官於指揮執行時扣 除之，此與定應執行刑之裁定無涉（最高法院81年度臺抗字 第464號、86年度臺抗字第472號裁判意旨參照）。三、查本件受刑人黃琨猛因犯如附件所示之9 罪，經臺灣嘉義地 方法院、臺灣臺中地方法院、臺灣彰化地方法院、最高法院 及本院分別判處如附件所示之刑，均經分別確定在案，有各 該刑事判決書、臺灣高等法院被告前案紀錄表附卷可稽。其 中如附件編號1 、2 所示之罪曾經臺灣臺中地方法院以99年 度聲字第979 號裁定定應執行刑有期徒刑8 月確定；附件編 號3 、4 所示之罪曾經臺灣彰化地方法院以103 年度聲字第 1687號裁定定應執行刑有期徒刑7 月確定；附件編號5 至7 所示之罪曾經最高法院以103 年度臺非字第332 號判決定應 執行刑有期徒刑7 月確定，徵諸前揭說明，此部分原裁判關 於定應執行刑部分之基礎，將因本院重新裁定而使原定應執 行刑當然失效，本院自可更定附件所示之罪之應執行之刑， 惟考量法律內部性界限之拘束，更不得重於原裁判原定之應 執行刑，使受刑人陷於更不利之結果。茲檢察官聲請本院就 如附件所示各罪所處之刑定應執行刑，本院審核卷附各該判
決書及臺灣高等法院被告前案紀錄表後，如附件編號1 、2 所示案件所裁定之應執行刑雖已執行完畢，惟如附件編號3 至9 所示案件所定之應執行刑或宣告刑則尚未執行完畢或尚 未執行，本件聲請人所聲請定應執行刑之9 罪，既尚未全部 執行完畢，自屬未執行完畢，應認本件聲請為正當，爰定其 應執行之刑為如主文所示，並諭知易科罰金之折算標準。四、依刑事訴訟法第477 條第1 項，刑法第51條第5 款、第53條 、第41條第1 項前段、第8 項，裁定如主文。中 華 民 國 104 年 4 月 27 日
刑事第五庭 法 官 許凱傑
以上正本證明與原本無異。
如不服本裁定，應於送達後5日內，向本院提出抗告狀。 書記官 林儀芳
中 華 民 國 104 年 4 月 27 日