臺北高等行政法院判決
103年度訴字第1521號
104年4月1日辯論終結
原 告 騰元電子遊戲場業
代 表 人 呂智源
訴訟代理人 洪大明 律師
蘇毓霖 律師
被 告 新竹市政府
代 表 人 林智堅（市長）
訴訟代理人 陳銘銓
張祐嘉
上列當事人間電子遊戲場業管理條例事件，提起行政訴訟，本院
判決如下：
主 文
被告應給付原告新臺幣貳佰捌拾伍萬元，及自民國一百零三年二月十四日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。訴訟費用由被告負擔。
事實及理由
一、程序事項：
本件行政訴訟於民國103 年10月7 日起訴後，被告代表人由 許明財變更為林智堅，茲經繼任者於104 年1 月30日具狀聲 明承受訴訟，核無不合，應予准許。
二、事實概要：
被告前於96年9 月17日核准原告之設立登記（登記地址為新 竹市○區○○里○○路○ 段○○○ 號1 樓；屬合夥組織；登記 營業項目為「J701010 電子遊戲場業」），並核發編號為「 限00000000-00 」及「普00000000-00 」之電子遊戲場業營 業級別證。嗣被告認原告涉有賭博行為，違反電子遊戲場業 管理條例第17條第1 項第6 款之規定，爰依同條例第31條規 定，以100 年6 月30日府產商字第1000066784號執行違反電 子遊戲場業管理條例案件裁處書（下稱原處分）命原告自10 0 年6 月30日起至102 年6 月29日止停止營業2 年。原告不 服，提起訴願經駁回，循序向本院提起行政訴訟，經本院以 100 年度訴字第2089號判決撤銷訴願決定及原處分，並經最 高行政法院102 年度判字第819 號判決駁回被告之上訴確定 。茲因原告於前述被告命令停業期間，屢經被告查獲仍為營 業，被告迭依行政執行法第27條、第30條及第31條等規定， 對原告裁處新臺幣（下同）10萬元至30萬元不等之怠金，總 計金額285 萬元（詳如附表所示；下稱系爭怠金），均由原 告向被告繳納完畢。原告於獲上述勝訴判決確定後，於103
年2 月13日向被告請求返還所繳納之系爭怠金，為被告所拒 ，遂提起本件行政訴訟。
三、原告主張：
其代表人呂智源被訴違反賭博罪乙案，已經臺灣新竹地方法 院100 年度易字第347 號、臺灣高等法院101 年度上易字第 2470號刑事判決無罪確定；原處分及訴願決定亦經最高行政 法院102 年度判字第819 號判決撤銷確定。被告對原告處以 怠金之合法性乃失所附麗，顯有不當得利之情形，應類推民 法不當得利之規定返還原告等語。並聲明：被告應給付原告 285 萬元，及自103 年2 月14日起至返還之日止按年利率5% 計算之利息。
四、被告則以：
原處分雖經最高行政法院判決撤銷確定，然經濟部104 年2 月4 日經商字第10400142000 號函示略以：「所處怠金是否 失所附麗尚待考量。」顯見本案尚須本院重行審視定奪等語 ，資為抗辯。並聲明：駁回原告之訴。
五、本件如事實概要欄所述之事實，有本院102 年9 月5 日100 年度訴字第2089號判決、最高行政法院102 年12月26日102 年度判字第819 號判決、被告執行違反電子遊戲場業管理條 例案件裁處書、被告自行收納款項收據、被告103 年3 月17 日府產商字第1030070402號函復；原告103 年2 月13日申請 書；被告100 年6 月30日府產商字第1000066784號執行違反 電子遊戲場業管理條例案件裁處書、原告商業登記抄本等件 影本附卷可稽（分見本院卷第9-16頁、第18-22 頁、第23-4 7 頁、第48頁、第49-52 頁、第53頁；訴願卷第127-128 頁 ；原處分卷第16-17 頁、第20頁），且為兩造所不爭，洵堪 認定。是本件爭點乃在：原告依公法上不當得利返還請求權 ，請求被告返還系爭怠金，有無理由？
六、本院判斷如下：
㈠、按公法上不當得利返還請求權，係於公法之法律關係中，受 損害者對無法律上之原因而受領給付者，請求其返還所受利 益之權利，以調整當事人間不當之損益變動。公法上不當得 利，目前尚無實定法加以規範，其意涵應藉助民法不當得利 制度來釐清。參酌民法第179 條不當得利之規定，公法上不 當得利返還請求權須具備：⒈須為公法上爭議；⒉須有一方 受利益，他方受損害；⒊受利益與受損害之間須有直接因果 關係；⒋受利益係無法律上原因，或雖有法律上之原因而其 後已不存在等要件，始足當之。
㈡、次按行政執行法第4 條第1 項規定：「行政執行，由原處分 機關或該管行政機關為之。但公法上金錢給付義務逾期不履
行者，移送法務部行政執行署所屬行政執行處執行之。」第 27條規定：「（第1 項）依法令或本於法令之行政處分，負 有行為或不行為義務，經於處分書或另以書面限定相當期間 履行，逾期仍不履行者，由執行機關依間接強制或直接強制 方法執行之。（第2 項）前項文書，應載明不依限履行時將 予強制執行之意旨。」第30條第1 項規定：「依法令或本於 法令之行政處分，負有行為義務而不為，其行為不能由他人 代為履行者，依其情節輕重處新臺幣5,000 元以上300,000 元以下怠金。」第31條規定：「（第1 項）經依前條規定處 以怠金，仍不履行其義務者，執行機關得連續處以怠金。（ 第2 項）依前項規定，連續處以怠金前，仍應依第27條之規 定以書面限期履行。但法律另有特別規定者，不在此限。」 其中有關行政處分之強制執行部分，係屬行政處分執行力之 規定；亦即行政處分之相對人不履行行政處分所課與的行為 義務（相當作為義務）或不行為義務（相當不作為義務及容 忍義務）時，行政機關不待法院之確定判決，即有權直接以 行政處分為執行名義，就非屬公法上金錢給付事項，自行對 義務人為強制執行。倘義務人不履行行政處分所課義務，經 行政機關依上述規定以行政處分為執行名義，對義務人採處 怠金之間接強制執行方法，並經義務人繳納完畢，嗣該據為 強制執行之行政處分因違法而經撤銷確定，鑑於違法行政處 分經撤銷後，原則上乃溯及既往失其效力（行政程序法第11 8 條規定參照），即行政機關原據為強制執行之執行名義嗣 後消滅，其於執行程序所取得上開怠金之法律上原因，其後 已不存在，則為執行之行政機關就該怠金即發生不當得利， 應將該怠金返還受損害之相對人。
㈢、復按「債權人基於債之關係，得向債務人請求給付。」、「 遲延之債務，以支付金錢為標的者，債權人得請求依法定利 率計算之遲延利息。」、「應付利息之債務，其利率未經約 定，亦無法律可據者，週年利率為百分之五。」、「給付無 確定期限者，債務人於債權人得請求給付時，經其催告而未 為給付，自受催告時起，負遲延責任。」民法第199 條第1 項、第233 條第1 項前段、第203 條及第229 條第2 項前段 分別定有明文。準此，金錢債權雖原無約定利息，但於債務 人清償遲延時，債權人亦得請求法定遲延利息。查原告前經 被告依電子遊戲場業管理條例第31條規定，作成命原告自10 0 年6 月30日起至102 年6 月29日止，停止營業2 年之原處 分。被告並因原告不履行該停業義務，迭對其裁處如附表所 示之怠金，總計金額285 萬元，均由原告向被告繳納完畢。 嗣原處分經行政法院認為違法，而予判決撤銷確定。原告於
原處分經撤銷確定後之103 年2 月13日請求被告返還系爭怠 金，惟未獲清償，已如前述。從而，原告依公法上不當得利 返還請求權，請求被告返還系爭285 萬元之怠金，暨自103 年2 月14日起至清償日止，按年息百分之五計算之遲延利息 ，揆之上開規定及說明，即屬有據，應予准許。七、據上論結，本件原告之訴為有理由，依行政訴訟法第98條第 1 項前段，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 4 月 21 日 臺北高等行政法院第七庭
審判長法 官 王立杰
法 官 許麗華
法 官 林玫君
一、上為正本係照原本作成。
二、如不服本判決，應於送達後20日內，向本院提出上訴狀並表 明上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判 決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造人數附繕本）。三、上訴時應委任律師為訴訟代理人，並提出委任書。（行政訴 訟法第241條之1第1項前段）
四、但符合下列情形者，得例外不委任律師為訴訟代理人。（同 條第1項但書、第2項）
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│得不委任律師為訴訟│ 所 需 要 件 │
│代理人之情形 │ │
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│㈠符合右列情形之一│1.上訴人或其法定代理人具備律師資│
│ 者，得不委任律師│ 格或為教育部審定合格之大學或獨│
│ 為訴訟代理人 │ 立學院公法學教授、副教授者。 │
│ │2.稅務行政事件，上訴人或其法定代│
│ │ 理人具備會計師資格者。 │
│ │3.專利行政事件，上訴人或其法定代│
│ │ 理人具備專利師資格或依法得為專│
│ │ 利代理人者。 │
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│㈡非律師具有右列情│1.上訴人之配偶、三親等內之血親、│
│ 形之一，經最高行│ 二親等內之姻親具備律師資格者。│
│ 政法院認為適當者│2.稅務行政事件，具備會計師資格者│
│ ，亦得為上訴審訴│ 。 │
│ 訟代理人 │3.專利行政事件，具備專利師資格或│
│ │ 依法得為專利代理人者。 │
│ │4.上訴人為公法人、中央或地方機關│
│ │ 、公法上之非法人團體時，其所屬│
│ │ 專任人員辦理法制、法務、訴願業│
│ │ 務或與訴訟事件相關業務者。 │
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│是否符合㈠、㈡之情形，而得為強制律師代理之例外，上訴│
│人應於提起上訴或委任時釋明之，並提出㈡所示關係之釋明│
│文書影本及委任書。 │
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中 華 民 國 104 年 4 月 21 日 書記官 徐子嵐