臺灣高等法院民事裁定 104年度非抗字第20號
再 抗告人 丁慧儒
丁慶儒
上二人共同
法定代理人 劉月桃
代 理 人 羅凱正律師
上列再抗告人因與相對人邱美月間聲請拍賣抵押物事件，對於中
華民國103年12月24日臺灣臺北地方法院103年度抗字第428號所
為裁定提起抗告，本院裁定如下：
主 文
再抗告駁回。
再抗告費用由再抗告人負擔。
理 由
一、按除以抗告不合法而遭駁回者外，對於抗告法院之裁定再為 抗告，僅得以其適用法規顯有錯誤為理由，非訟事件法第45 條第3項定有明文。又，抵押權經設定登記後，債權人因債 務屆滿未受清償，依民法第873條第1項之規定，即得聲請法 院拍賣抵押物，如對於此項法律關係有爭執時，亦應由有爭 執之人提起訴訟，以求解決，不得僅依抗告程序聲明其有爭 執，並據為廢棄拍賣裁定之理由（最高法院49年台抗字第24 4號、51年台抗字第269號、58年台抗字第524號判例意旨參 照）。準此，抵押權人聲請法院裁定拍賣抵押物，法院僅須 形式上審查其聲請拍賣抵押物之要件是否具備即為已足，至 債權人對債務人是否確有債權存在等實體上爭執，即無權予 以審究。
二、經查：
㈠、本件相對人以抗告人之父丁榮宗（於民國101年7月24日 死亡，見司拍卷第38頁）生前邀同抗告人為連帶債務人 ，於101年7月11日向伊借款新台幣（下同）60萬元，並 以抗告人所有如原裁定附表（下稱附表）所示之不動產 （下稱系爭抵押物）設定普通抵押權（下稱系爭抵押權 ），以擔保丁榮宗對伊所負之上開借款債務，約定於10 1年10月10日清償，經登記在案，嗣丁榮宗屆期仍未清 償為由，依法聲請拍賣系爭不動產，經司法事務官以抗 告人於設定系爭抵押權時均未成年，其法定代理人允許 抗告人為擔保法定代理人之債務而設定系爭抵押權之行 為，難認係為未成年子女利益之行為，形式上觀之尚非 有效成立為由，裁定駁回相對人拍賣系爭不動產之聲請 ；相對人不服，提起抗告，原法院以聲請拍賣抵押物屬 非訟程序，只須形式審查，以相對人所提證物形式上審
查，已可認系爭抵押權設定係經抗告人法定代理人允許 而生效力之行為，且相對人債權已屆清償期而未受清償 ，故認司法事務官駁回相對人之聲請，於法不合為由， 而廢棄司法事務官之裁定，改准相對人拍賣系爭抵押物 ，於法核無不當。
㈡、再抗告人之再抗告意旨略以：系爭抵押權係其法定代理 人丁榮宗為自身資金需要而設定，自形式上觀之，已足 認非為再抗告人之利益，依民法第1088條、第71條規定 應屬無效云云。惟查：
1.按聲請拍賣抵押物，原屬非訟事件，法院所為準許與 否之裁定，無確定實體法上法律關係存否之性質，於 債權及抵押權之存否，並無既判力。故祇須其抵押權 已經依法登記，且債權已屆清償期而未受清償，法院 即應為準許拍賣之裁定。而對於此項法律關係有爭執 之人，為保護其權利，得提起訴訟，以謀解決，不得 僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄准許拍賣抵押 物裁定之理由（最高法院94年度台抗字第270號裁定 意旨參照）。
2.本件相對人既已提出經抗告人及其法定代理人丁榮宗 、劉月桃簽名蓋章之土地登記申請書、土地及建築改 良物抵押權設定契約書、借款契約書、領款收據為證 （見司拍卷第5頁至第23頁、原法院卷第10頁、第12 頁），且土地登記申請書、領款收據上均載明「確為 未成年利益而處分」等字樣為證（見原法院卷第10頁 、第12頁），自形式上審查，已足以認定系爭抵押權 設定係屬有效，且所擔保債權已屆清償期而未受清償 ，原法院即應依相對人之所請准予拍賣系爭抵押物。 ⒊再抗告人雖以系爭抵押權係其法定代理人丁榮宗為自 身資金需要而設定，並非為再抗告人之利益為由，主 張系爭抵押權設定無效云云。惟因聲請拍賣抵押物， 原屬非訟事件，法院所為准許與否之裁定，無確定實 體法上法律關係存否之性質，再抗告人對於上開法律 關係存在與否之爭執，應由再抗告人另行起訴以資救 濟，不得僅依抗告程序聲明其爭執，並據為廢棄准許 拍賣抵押物裁定之理由。
⒋是以，再抗告人以系爭抵押權係其法定代理人丁榮宗 為其自身資金需要而設定，並非為再抗告人之利益， 故認系爭抵押權設定應屬無效為由，主張原法院准予 拍賣系爭抵押物裁定，已違反民法第1088條、第71條 規定，而有適用法規錯誤之情事，求予將原裁定廢棄
云云，並無可取。
㈢、從而，原法院以相對人所提之證物形式上審查，已可認 系爭抵押權設定行為有效，且系爭抵押權所擔保之債權 已屆清償期而未受清償，認司法事務官駁回相對人所為 拍賣系爭抵押物之聲請，於法即有不合為由，而廢棄司 法事務官之裁定，改准相對人拍賣系爭抵押物，於法並 無違誤。再抗告人仍執前詞指摘原裁定適用法規顯有錯 誤，聲請廢棄，為無理由。
三、據上論結，本件再抗告為無理由，爰裁定如主文。中 華 民 國 104 年 3 月 31 日
民事第十六庭
審判長法 官 楊絮雲
法 官 許碧惠
法 官 邱育佩
正本係照原本作成。
不得抗告。
中 華 民 國 104 年 3 月 31 日
書記官 郭家慧