臺灣桃園地方法院刑事判決 103年度簡上字第377號
上 訴 人
即 被 告 吳昆發
楊李梅
吳淑卿
共 同
選任辯護人 洪三財律師
上列上訴人即被告因妨害風化案件，不服本院民國103 年6 月30
日所為102 年度桃簡字第1605號第一審簡易判決（聲請簡易判決
處刑案號：臺灣桃園地方法院檢察署102 年度偵字第9018號、第
9582號），提起上訴，本院管轄第二審之合議庭判決如下：
主 文
上訴駁回。
事 實
一、甲○○自民國101 年8 月9 日起，在桃園市龜山區（即改制 前桃園縣龜山鄉○○○路0 段00號經營「雅竹健康生活館」 （下稱雅竹生活館）擔任負責人，並僱請庚○○擔任雅竹生 活館現場接待及收取款項之人員。甲○○、庚○○竟共同基 於意圖營利而容留、媒介成年女子與男客為猥褻行為之犯意 聯絡，假借按摩之名，行經營色情行業之實，共同在雅竹生 活館媒介、容留店內女服務人員己○○與不特定男客從事俗 稱半套性交易（即女子以雙手撫摸男客性器至射精）之猥褻 按摩工作（下稱半套性服務），實收費方式每60分鐘新臺幣 （下同）1,200 元或120 分鐘1,800 元計算，無性需求者則 由服務小姐以一般按摩方式，每120 分鐘1,200 元計價，由 甲○○抽取交易所得中四成之金額，其餘則歸從事半套性服 務之女子所有，嗣於102 年4 月2 日晚間8 時許，經桃園市 政府警察局龜山分局依警察職權行使法第12條、第13條遴選 之丙○○喬裝男客，至雅竹生活館消費，庚○○乃引領丙○ ○至6 號包廂，並媒介己○○至上開包廂為丙○○按摩身體 部位，嗣己○○主動以褪去丙○○內褲示意將從事半套性服 務，丙○○即詢問價格並佯裝允諾己○○為其從事半套性服 務而尚未為半套性服務前，員警即進入臨檢，因而查獲上情 。
二、甲○○自101 年8 月5 日起，在桃園市龜山區（即改制前桃 園縣龜山鄉○○○路0 段0 號經營「冬之鄉美容館」擔任負 責人，並僱請乙○○擔任冬之鄉養生館現場接待及收取款項 之人員。甲○○、乙○○竟共同基於意圖營利而容留、媒介 成年女子與男客為猥褻行為之犯意聯絡，假借按摩之名，行 經營色情行業之實，共同在冬之鄉美容館媒介、容留店內女
服務人員己○○與不特定男客從事俗稱半套性交易（即女子 以雙手撫摸男客性器至射精）之猥褻按摩工作（下稱半套性 服務），實收費方式每60分鐘新臺幣（下同）1,200 元計算 ，無性需求者則由服務小姐以一般按摩方式，每120 分鐘1, 200 元計價，由甲○○抽取交易所得中四成之金額，其餘則 歸從事半套性服務之女子所有，嗣於102 年4 月9 日晚間9 時許，經桃園市政府警察局龜山分局依警察職權行使法第12 條、第13條遴選之丙○○喬裝男客，至冬之鄉美容館消費， 乙○○乃引領丙○○至3 號包廂，並媒介戊○○至上開包廂 為丙○○按摩身體部位，嗣戊○○主動以褪去丙○○內褲示 意將從事半套性服務，丙○○即詢問價格並佯裝允諾戊○○ 為其從事半套性服務而尚未為半套性服務前，員警即進入臨 檢，因而查獲上情。
三、案經桃園市政府警察局龜山分局移請臺灣桃園地方法院檢察 署檢察官偵查後聲請簡易判決處刑。
理 由
壹、證據能力：
被告甲○○、庚○○及乙○○之辯護人為渠等利益辯護稱： 證人即警方選定之第三人丙○○於警詢及原審審判中之證述 及臨檢紀錄表均屬傳聞證據，故無證據能力云云；經查：一、證人丙○○於警詢中之證述：
按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據，刑事訴訟法第159 條第1 項定有明文 。本件證人丙○○於警詢中之證述，係被告以外之人於審判 外之言詞陳述，為傳聞證據，且被告之辯護人就上開供述之 證據能力於本院準備程序中提出爭執，檢察官復未證明該供 述有何特別可信之處，應認證人丙○○於警詢中之證述無證 據能力。
二、證人丙○○於原審中之證述：
按被告以外之人於審判外向法官所為之陳述，得為證據，刑 事訴訟法第159 條之1 第1 項定有明文。立法者係以被告以 外之人（含共同被告、共犯、被害人、證人等）因其陳述係 在法官面前為之，故不問係其他刑事案件之準備程序、審判 期日或民事事件或其他訴訟程序之陳述，均係在任意陳述之 信用性已受確定保障之情況下所為，因此該等審判外向法官 所為之陳述，應得作為證據。查證人丙○○在原審向法官所 為之證述，業經具結，其陳述之任意性及可信性既無疑義， 自有證據能力。又本院於審理中業經傳喚證人丙○○到庭， 經具結後經交互詰問，已保障被告3 人之對質詰問權利，證 人丙○○上開證言，有證據能力。
三、臨檢紀錄表：
卷附臨檢紀錄表僅係單純書證，並非供述證據，殊無「傳聞 證據排除法則」之適用，且無其他法定應排除之事由存在， 與本案亦有自然之關連性，故有有證據能力；而辯護人泛言 稱該證據乃傳聞證據，無證據能力云云，自無可採。 四、按被告以外之人於審判外之言詞或書面陳述，除法律有規定 者外，不得作為證據。被告以外之人於審判外之陳述，雖不 符刑事訴訟法第159 條之1 至第159 條之4 之規定，而經 當事人於審判程序同意作為證據，法院審酌該言詞陳述或書 面陳述作成時之情況，認為適當者，亦得為證據，刑事訴訟 法第159 條第1 項、第159 條之5 第1 項分別定有明文。查 除辯護人爭執部分外，本判決其餘所引證據屬傳聞證據部分 ，被告3 人及渠等辯護人就上開傳聞證據，於本院準備程序 中，均同意具證據能力（見本院卷第59頁背面），而本院審 酌該等傳聞證據作成時之情況，並無違法取證及證明力過低 之瑕疵，亦認以之作為證據為適當，依前揭規定說明，自得 為證據。
五、本件其餘非供述證據，被告3 人及渠等辯護人並未於本院言 詞辯論終結前表示無證據能力，復查其取得過程亦無何明顯 瑕疵，而認均具證據能力。
貳、實體部分：
一、認定犯罪事實所憑之證據及理由：
訊據被告甲○○固坦承分別擔任雅竹生活館及冬之鄉美容館 之負責人，而被告庚○○、乙○○則分別擔任雅竹生活館及 冬之鄉美容館之現場接待人員，惟均矢口否認有何圖利容留 猥褻犯行，並均辯稱：雅竹生活館及冬之鄉美容館內並沒有 經營性交易，都只有純按摩，小姐來應徵時，也都會說禁止 性交易，店內也都有張貼公告云云；經查：
㈠被告甲○○分別擔任雅竹生活館及冬之鄉美容館之負責人， 並分別聘雇被告庚○○、乙○○擔任雅竹生活館及冬之鄉美 容館之現場接待人員，另分別僱用己○○及戊○○擔任按摩 小姐，而證人即經桃園市政府警察局龜山分局選定喬裝男客 之第三人丙○○分別於102 年4 月2 日晚間9 時許及同年4 月9 日晚間9 時許，前往雅竹生活館及冬之鄉美容館，且經 被告庚○○及乙○○接待後，分由按摩小姐己○○及戊○○ 進行服務，嗣經警分別查獲等情，業據渠等自承在卷（見10 2 偵9018卷第8 頁第15頁至第17頁、第45頁至第46頁、第73 頁，102 偵9582卷第9 頁至第10頁、第15頁背面至第16頁第 43頁，本院卷第38頁背面至第39頁），核與證人即按摩小姐 己○○及戊○○於警詢及本院審理中之證述相符（見102 偵
9018卷第31頁至第32頁，102 偵9582第18頁，本院卷第116 頁、第120 頁背面至第121 頁）此外復有雅竹生活館及冬之 鄉美容館之商業登記抄本、臨檢紀錄表及龜山分局簽呈各1 份在卷可佐（見102 偵9108卷第36頁至第37頁，102 偵9582 卷第24頁、第32頁，102 偵9582不得閱覽卷第13頁），此部 事實首堪認定。
㈡證人丙○○於原審審理中結證稱：102 年4 月2 日晚間9 時 20分許，我有配合龜山分局前往雅竹養生館進行錄音蒐證， 我沒有辦法挑小姐，當天我進入包廂後是己○○進入包廂來 幫我服務，她進來之後就幫我全身按摩，並有跟我提到消費 的方式，因為我是進入蒐證，所以就問她消費的方式，看看 是否有妨害風化的詞句，問到前或半套的部分，小姐就會比 手劃腳，在我耳朵旁邊輕輕的說，例如問小姐會不會用手幫 我弄，小姐會說不會，但是會在我耳朵邊說會，而且會用作 出上下套弄的手勢，在問這些問題前，我都會問到錢的部分 ，因為當天是拿小支的手機進去錄音，所以有些錄音沒有很 清楚，因為小姐不會主動說進行全套或半套服務，所以都是 我去主動詢問；102 年4 月9 日我是配合龜山分局前往冬之 鄉美容館進行錄音蒐證，去之前，警方有拿出法律條文及相 關資料，告訴我該如何與小姐對談，以確認該店家是否從事 全套或半套，當天進入冬之鄉美容館，是櫃檯人員帶我進入 包廂內，是一位越南小姐戊○○進來幫我做全身按摩，我會 問她一些消費方式，但因錄音手機的關係，有些錄的不是很 清楚，我問到錢或半套部分時，小姐會在我耳朵旁邊輕輕的 說一小時和二小時都是一樣，到了最後，她拉下我的四角褲 ，去包廂外拿熱毛巾和潤滑油進來準備幫我打手槍時，我就 用手機撥了通電話，然後警方就進來臨檢，我當時有問她等 一下可否幫我用出來，她也回答我說「你躺好，我幫你用一 下」，都是我主動問小姐可否從是半套或全套服務，小姐都 不會主動說等語（見原審卷第15頁背面至第16頁，第21頁至 第23頁）；嗣於本院審理中結證稱：102 年4 月2 日及4 月 9 日，我分別有前往雅竹生活館及冬之鄉美容館，幫龜山分 局進行蒐證，我都會問按摩小姐1 個小時及2 個小時的費用 為何，以及是使用潤滑油，並且詢問可否碰觸按摩小姐的身 體，102 年度偵字第9018號卷第27頁至第28頁是我前往雅竹 生活館後所製作的警詢筆錄，我在當日所述該生活館的按摩 小姐己○○先幫我全身按摩，後來在我耳朵邊小聲的說按摩 1 小時1,200 元就可以有半套性服務，如果2 小時，要再多 加600 元，就是用手及精油幫我用出來之猥褻性服務等情都 是實在的，本院卷第60頁勘驗筆錄的對話，是因為按摩小姐
有按摩到我的大腿內側，我就有反應，當時我的生殖器（即 陰莖）是先勃起再軟掉，我就問她說「可不可以幫我弄出來 」，本院卷第61頁勘驗筆錄中我會問按摩小姐可否碰觸胸部 ，是因為警察要我這樣問。102 年度偵字第9582號卷第20頁 至第22頁是我前往冬之鄉美容館後所製作的警詢筆錄，我在 警詢中稱冬之鄉美容館的按摩小姐戊○○幫我按摩，並且在 我耳邊詢問我要1 小時1,200 元還是2 小時1,200 元服務， 我回答要1 小時1,200 元，她就拉下我的四角褲幫我作打手 槍之行為，我就問她說是否要另外收費，她就說要看我的意 思，我又問她是否要幫我用出來（即射精），她就點頭暗示 說可以，我問她可否撫摸她的胸部，她也說可以等情也是實 在的，本院卷第67頁勘驗筆錄所是我與按摩小姐的對話內容 ，是要套該按摩小姐的話，就是要問她1,200 元的價格是否 包含用出來。因為錄音設備的關係，有時候小姐也會靠近我 耳邊輕聲細語，所以會錄不到音，而且龜山地區的按摩店已 經被查獲很多家，所以都會要小姐用手勢，不要用對話的等 語（本院卷第100 頁至第105 頁）。互核證人丙○○上開證 詞，其就伊分別於102 年4 月2 日及4 月9 日，為警方蒐集 妨害風化之事證，而前往雅竹生活館及冬之鄉美容館，且於 雅竹生活館及冬之鄉美容館內確實發現己○○及戊○○欲以 每小時1,200 元之價格提供撫摸陰莖直至射精之猥褻性交易 之服務，於原審及本院審理中均具結證述歷歷，所述前後一 貫，並無瑕疵，另證人丙○○雖係受桃園市政府警察局龜山 分局選定前往雅竹生活館及冬之鄉美容館蒐集事證的男客， 然並無事證顯示其等與被告3 人與店內小姐己○○及戊○○ 有何恩怨仇隙，且證人丙○○所證述受警指派前往蒐集本案 之相關事證，在一般社會評價上非屬榮譽或光彩之事，衡情 證人丙○○應無刻意毀損自身名譽及甘冒偽證重責虛偽陳述 而陷人入罪之必要，況經本院當庭勘驗證人丙○○於蒐證雅 竹生活館及冬之香美容館之錄音檔案，勘驗結果如附表所示 ，細譯各該錄音檔案中證人丙○○與己○○及戊○○之對話 內容，核與證人丙○○上開證述內容相符，從而，堪認雅竹 生活館及冬之鄉美容館內之按摩小姐己○○及戊○○確有與 證人丙○○達成提供猥褻性服務之合意。
㈢又查，被告甲○○所經營雅竹生活館及冬之鄉美容館之外觀 ，均懸掛女性衣著甚少之照片，有現場照片2 幀在卷可佐（ 見102 偵9018卷第40頁，102 偵9582卷第26頁），而被告甲 ○○亦自承係利用女子清涼照片作為攬客之用等語明確（見 本院卷第135 頁）。苟被告甲○○所經營之雅竹生活館及冬 之鄉美容館僅係單純按摩，何需於店外懸掛該等女性清涼照
片，復參以附表所示雅竹生活館之錄音檔案勘驗結果，證人 己○○確同意證人丙○○碰觸其胸部私密部位，而證人戊○ ○亦於警詢中及本院審理中均證稱證人丙○○曾碰觸過其胸 部、腿部及翻裙子（見102 偵9582卷第18頁背面，本院卷第 122 頁背面至第123 頁），苟被告甲○○所經營之雅竹生活 館及冬之鄉美容館內僅係單純按摩，何以證人己○○、戊○ ○會允許證人丙○○接觸渠等身體之私密部位，況女性之胸 部、大腿私密部位遭異性刻意接觸，常有性暗示之意涵存在 ，足見被告甲○○所經營之雅竹生活館及冬之鄉美容館確有 證人丙○○上開所指提供半套性服務之情存在。 ㈣再以經營養生館名義兼營媒介、容留女子與他人為性交或猥 褻行為，為警方治安查察之重點，輕則違反社會秩序維護法 ，重則涉犯刑責，被告甲○○、庚○○及乙○○均非毫無社 會經驗之人，對上情自難諉為不知。而證人己○○及戊○○ 於雅竹生活館及冬之鄉美容館擔任按摩小姐，並無固定底薪 係與被告甲○○依據按摩費用6 、4 分帳之情，業據被告甲 ○○自陳在卷（見102 偵9018卷第8 頁，102 偵9582卷第16 頁），則證人己○○、戊○○於按摩過程有無可能為維持生 計、招攬客源，以提供半套性服務之方式刺激顧客消費，已 足啟人疑竇。而身為具管領監督權力之被告甲○○，以及現 場服務人員之被告庚○○及乙○○，為免小姐從事不法犯行 ，理當設法查緝、防範，然被告3 人捨此未為，反媒介證人 己○○及戊○○分別與證人丙○○進入包廂，且於證人丙○ ○進入包廂後即未再加聞問，刻意容留證人己○○、戊○○ 於包廂內與證人丙○○達成提供半套性服務之合意，佐以證 人己○○、戊○○所使用之按摩包廂僅以布簾隔間無法上鎖 ，有現場查獲照片在卷可佐（見102 偵9018卷第40頁，102 偵9582卷第28頁），復參以被告甲○○於本院審理中自承若 有按摩小姐從事性服務，即予以解職，並負責損失等語明確 （見本院卷第135 頁），則證人己○○、戊○○於此等環境 下，猶與證人丙○○達成為其從事半套性服務之合意，無懼 遭被告庚○○、乙○○發現，並遭被告甲○○解職及追償之 風險，衡以證人己○○、戊○○若以提供半套性服務吸引客 人，則可誘使來店客人增多，提高營業業績，雅竹生活館及 冬之鄉美容館非無因容留證人己○○、戊○○為半套性服務 而獲利，是被告3 人顯有意圖使女子與他人為猥褻行為，而 媒介、容留以營利之犯意至明。
㈤至證人己○○、戊○○固於警詢及本院審理中始終證稱並未 在雅竹生活館及冬之鄉美容館內從事性交易，且被告甲○○ 亦禁止在內從事性交易，而案發當日亦未欲對證人丙○○為
半套性交易云云（見102 偵9018卷第31頁至第32頁、102 偵 9582卷第18頁背面至第19頁；本院卷第116 頁、第121 頁至 第122 頁）。惟查，依附表所示雅竹生活館及冬之香美容館 錄音檔案之勘驗結果，證人己○○、戊○○於證人丙○○詢 問可否提供半套性交易及價格時，均未直接加以拒絕，苟如 證人己○○、戊○○上開所證，被告甲○○已嚴格禁止渠等 在雅竹生活館及冬之鄉美容館內從事性交易，且當日未欲與 證人丙○○為性交易，渠等理當直接拒絕才是，焉會於證人 丙○○詢問候，仍持續對證人丙○○對話，況參諸渠等自承 目前仍在雅竹生活館及冬之鄉美容館內任職（見本院卷第11 8 頁、第123 頁），顯見渠等利害關係與被告甲○○、庚○ ○及乙○○一致，復參以被告甲○○亦自承於案發後有為證 人己○○、戊○○委請律師代撰書狀，向本院聲明異議等語 明確（見本院卷第135 頁），且據本院依職權調取本院102 年度桃秩聲字第13號、第15號卷宗核閱無訛，亦見被告甲○ ○與證人己○○、戊○○關係緊密，既證人己○○、戊○○ 與被告3 人間利害關係一致且與被告甲○○間關係緊密，則 渠等證詞顯有偏頗被告3 人之虞存在，從而，本院自不得以 證人己○○、戊○○與常情有違且客觀上亦偏頗之證詞，而 對被告3人為有利之認定。
㈥又卷內固有懸掛「本店禁止色情交易及服務」、「本館嚴禁 色情交易及服務」海報之照片3 幀（見本院卷第18頁至第20 頁），其中經比對本院卷第19頁及第20頁及102 偵9582卷第 27頁查獲之現場照片，其相同位置於查獲時並未懸掛「本館 嚴禁色情交易及服務」之標示，顯然為案發後所加掛；況且 ，苟被告甲○○、庚○○及乙○○確有嚴禁性交易之舉，證 人己○○及戊○○豈敢故違規範，明目張膽在雅竹生活館及 冬之鄉美容館內從事猥褻之性交易行為而不懼被告3 人察覺 ，是縱有上開海報懸掛，亦僅徒具形式，自不得以此，而對 被告為有利之認定。另被告甲○○另案固因涉犯刑法第231 條第1 項之罪，經檢察官提起公訴，而經本院以102 年度訴 字第959 號判決判處無罪，嗣檢察官提起上訴，復經臺灣高 等法院以103 年度上訴字第2560號判決駁回上訴，有各該案 號判決書1 份在卷可佐（見本院卷第44頁至第51頁、第72頁 至第79頁），然被告甲○○縱因相類似案件經法院諭知無罪 判決，惟另案與本案間情節、證據並非全然相同，尚不得以 此比附援引，從而，亦難以此，而逕對被告甲○○為有利之 認定。
㈦被告甲○○、庚○○及乙○○雖均辯稱：雅竹生活館及冬之 鄉美容館內並沒有經營性交易，都只有純按摩，小姐來應徵
時，也都會說禁止性交易，店內也都有張貼公告云云。惟查 ，本案被告3 人確有意圖使女子與他人為猥褻行為，而共同 媒介、容留以營利之犯行，已據本院調查證據認定如前，被 告3 人空言否認犯行，顯與事實相悖，均不足採。 ㈧辯護人固為被告3 人利益辯護稱：證人丙○○證詞多屬臆測 且與事實不符，且證人己○○及戊○○均未主動表示要為半 套性交易云云；惟查，證人丙○○之證述具可信性，已據本 院調查證據認定如前，是辯護人泛言指謫證人丙○○屬臆測 之詞及與事實不符，自不足採。又證人己○○及戊○○固未 主動向證人丙○○為半套性交易之要約，然依附表所示雅竹 生活館及冬之香美容館之錄音檔案之勘驗結果，渠等經證人 丙○○詢以是否可為半套性交易之際，並未加以拒絕，反繼 續與證人丙○○就價格及時間等事項為對話，足見證人己○ ○與戊○○主觀上確有為證人丙○○提供半套性交易之真意 ，從而，亦不得以本件係證人丙○○主動要約，而對被告3 人為有利之認定，從而，辯護人此部所辯，亦不足採。 ㈨按刑法第231 條第1 項之規定為意圖使男女與他人性交或猥 褻之行為，而引誘、容留或媒介以營利者，其處罰之對象為 引誘、容留或媒介之人，犯罪構成要件乃以行為人主觀上有 營利及使男女與他人為性交或猥褻行為之犯意，客觀上有引 誘、容留或媒介之行為為已足，屬於形式犯。故行為人只要 以營利為目的，有使男女與他人為性交或猥褻行為之意圖， 而著手引誘、容留或媒介行為，即構成犯罪；至該男女與他 人是否有為性交或猥褻之行為，則非所問，亦不以媒介行為 人取得財物或利益，始足當之（最高法院98年度台上字第86 2 號判決意旨可參）。是本件己○○、戊○○固均尚未為猥 褻行為時，即因員警遭查獲，據證人丙○○證述如前，然觀 諸前開意旨，尚無礙於被告3人刑之成立，併予敘明。 ㈩綜上所述，被告3 人前揭所為辯詞，均係事後卸責之詞，實 不足採信。從而，本件事證明確，被告3 人犯行堪以認定， 均應予依法論科。
二、按刑法第231 條第1 項之圖利使人為性交或猥褻罪，犯罪構 成要件乃以行為人主觀上有營利及使男女與他人為性交或猥 褻行為之犯意，客觀上有引誘、容留或媒介之行為為已足。 故行為人只要以營利為目的，有使男女與他人為性交或猥褻 行為之意圖，而著手引誘、容留或媒介行為，即構成犯罪， 至於該男女與他人是否果有為性交或猥褻之行為，則非所問 ，是行為人媒介、容留之行為一經成立即屬既遂，無需真正 進行完整「半套」猥褻之必要。因此本案中證人丙○○喬裝 男客之事實欄一、二之行為，雖均無消費性服務之真意，亦
無礙各次被告甲○○、庚○○、乙○○媒介、容留行為之成 立。核被告甲○○、庚○○、乙○○所為，均係犯刑法第 231 條第1 項前段之意圖使女子與他人為猥褻行為，而容留 以營利罪。其意圖使女子與他人為猥褻行為而媒介之低度行 為，應為容留之高度行為所吸收，不另論罪。被告甲○○、 庚○○間就事實欄一，被告甲○○、乙○○就事實欄二，有 犯意聯絡及行為分擔，均應論以共同正犯。被告甲○○所犯 事實欄一、二所載之犯行，犯意各別，行為互殊，均應予分 論併罰。
三、原審經詳細調查，以被告甲○○、庚○○、乙○○3 人罪證 明確，適用上揭規定，並審酌被告3 人為圖營利，竟媒介成 年女子與男客為猥褻交易，破壞善良風俗，敗壞社會風氣， 所為非是，惟被告3 人仍否認犯行態度不佳，本件雖有上開 犯行，且所得不高，並兼衡被告之生活狀況、品行、智識程 度，其犯罪之動機、目的等一切情狀，就被告甲○○部分量 處有期徒刑3 月、3 月、被告乙○○及庚○○均分別量處有 期徒刑2 月，及分別諭知易科罰金之折算標準，併就被告甲 ○○部分，定應執行有期徒刑4 月及諭知易科罰金之折算標 準。核原審認事用法並無不合，量刑亦屬允當。被告3 人仍 執陳詞，以否認犯行為由上訴，指摘原審判決不當，均無理 由，應予駁回。
據上論斷，應依刑事訴訟法第455條之1第1項、第3項、第368 條，判決如主文。
本案經檢察官羅韋淵到庭執行職務。
中 華 民 國 104 年 3 月 25 日
刑事第十庭 審判長 法 官 黃俊華
法 官 李麗珍
法 官 華澹寧
以上正本證明與原本無異。
不得上訴。
書記官 賴佳柔
中 華 民 國 104 年 3 月 25 日
不得上訴。
附表：
┌───────┬───────────────────────┬────────────┐
│檔案名稱 │ 勘 驗 結 果 │ 所在卷頁位置 │
├───────┼───────────────────────┼────────────┤
│雅竹養生館錄音│（02：04許接待小姐問客人要不要洗澡） │本院卷第57頁至第64頁。 │
│光碟 │（02：30許出現接待小姐問客人要喝什麼飲料的對話│ │
│ │） │ │
│ │（02：50許出現小便的聲音，） │ │
│ │（其餘略） │ │
│ │【時間05：49～08：01】 │ │
│ │ 小姐：第一次來嗎？ │ │
│ │ 客人：對啊。喔，有冷喔。 │ │
│ │ 小姐：啊？你會冷喔？ │ │
│ │ 客人：有一點。 │ │
│ │ 小姐：好，我拿那個給你擦喔。好，你趴著。 │ │
│ │ 客人：好。 │ │
│ │ （之後小姐以外國語言與其他小姐對話） │ │
│ │ 小姐：你很冷喔？給你這個擦？ │ │
│ │ 客人：有一點啦。 │ │
│ │ 小姐：啊？ │ │
│ │ 客人：還好？ │ │
│ │ 小姐：我感覺好冷喔。 │ │
│ │ 客人：啊？ │ │
│ │ 小姐：我感覺好冷喔。 │ │
│ │ 客人：喔，怎麼那麼燙？ │ │
│ │ 小姐：嗯？ │ │
│ │ （接下來開始出現拍打的聲音，應係小姐在幫客人│ │
│ │ 拍打身體。 │ │
│ │ ） │ │
│ │ 客人：哇，好燙。 │ │
│ │ 小姐：很燙？OK喔？ │ │
│ │ 客人：對。 │ │
│ │ （繼續出現拍打的聲音，相當規律。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間08：02～10：17】 │ │
│ │ （間歇性出現拍打的聲音，有時寂靜無聲，有時有│ │
│ │ 拍打的聲音 │ │
│ │ 。應係小姐在為客人按摩。此外夾雜電視播放節目│ │
│ │ 的聲音。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間10：18～10：23】 │ │
│ │ 小姐：我會不會很重？ │ │
│ │ 客人：還好。 │ │
│ │ 小姐：還好喔？受不了你講出來喔。 │ │
│ │ 客人：好。 │ │
│ │ （以上應係指按摩力道會不會很重，如過重，要客│ │
│ │ 人反映。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間10：24～11：51】 │ │
│ │ （間歇性出現拍打的聲音，有時寂靜無聲，有時有│ │
│ │ 拍打的聲音 │ │
│ │ 。應係小姐在為客人按摩。此外夾雜電視播放節目│ │
│ │ 的聲音。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間11：52～13：01】 │ │
│ │ 客人：你很瘦耶。 │ │
│ │ 小姐：沒錢吃飯啊。 │ │
│ │ 客人：唉唷，講這樣。 │ │
│ │ 小姐：真的啊？如果有錢吃的非常胖啊，沒錢吃會│ │
│ │ 變瘦，我每 │ │
│ │ 天都吃泡麵啊。 │ │
│ │ 客人：真的假的？ │ │
│ │ 小姐：真的啊，營養不夠啊。 │ │
│ │ 客人：是。 │ │
│ │ 小姐：對啊。 │ │
│ │ 客人：像你這個是算指壓還是油壓？ │ │
│ │ 小姐：啊？ │ │
│ │ 客人：像你現在用的這個是？ │ │
│ │ 小姐：這個是指壓啊。 │ │
│ │ 客人：喔。 │ │
│ │ 小姐：你常按摩嗎？ │ │
│ │ 客人：不會很常。 │ │
│ │ 小姐：是喔？ │ │
│ │ 客人：對。 │ │
│ │ 小姐：這個附近你有來過嗎？你住哪裡？ │ │
│ │ 客人：我住龜山啊。 │ │
│ │ 小姐：喔，很近啊。住那邊很冷喔？ │ │
│ │ 客人：很冷？ │ │
│ │ 小姐：冬天很冷喔。 │ │
│ │ 客人：嗯。 │ │
│ │ 小姐：不過現在很涼喔。 │ │
│ │ 客人：對啊。 │ │
│ │ 小姐：哥哥那個8 點半晚上如果開車要小心點喔，│ │
│ │ 危險喔。 │ │
│ │ 客人：對啊。 │ │
│ │ 小姐：你吃飽了嗎？ │ │
│ │ 客人：吃飽了啊。 │ │
│ │ │ │
│ │【時間13：02～14：14】 │ │
│ │ （除了電視播放節目的聲音，都是一片沈默，沒有│ │
│ │ 人的對話出 │ │
│ │ 現。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間14：15～16：04】 │ │
│ │ 客人：很想。 │ │
│ │ 小姐：很想喔？ │ │
│ │ 客人：啊？ │ │
│ │ 小姐：啊我受不了怎麼辦咧？ │ │
│ │ 客人：受不了，我怎麼知道你要怎麼辦？ │ │
│ │ 小姐：我問你啊。 │ │
│ │ 客人：我哪知道。這樣嗎？你也會受不了？ │ │
│ │ 小姐：耶，癢啊。 │ │
│ │ 客人：沒關係啊。 │ │
│ │（從此時開始出現垃圾車的音樂，且越來越大聲。）│ │
│ │ 小姐：癢啊。你身材很好喔？ │ │
│ │ 客人：嘿。 │ │
│ │ 小姐：都....都沒吃飯嗎？ │ │
│ │ 客人：有啦。 │ │
│ │ 小姐：都長不胖喔？你連自己照顧那個地方，你都│ │
│ │ 不會照顧你 │ │
│ │ 自己？ │ │
│ │ 客人：會啊。 │ │
│ │ 小姐：「你洗個澡要符合他啊，你拿那給他啊」（│ │
│ │ 國語音譯） │ │
│ │ ，自己都不會顧好一點？ │ │
│ │ 客人：（未回答） │ │
│ │ 小姐：會痛嗎？ │ │
│ │ 客人：不會。 │ │
│ │（接下來開始出現一連串拍打的聲音，應係小姐在幫│ │
│ │客人拍打 │ │
│ │ 身體。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間16：05～16：36】 │ │
│ │（此時垃圾車的音樂越來越大聲，使部分對話聽不清│ │
│ │楚。） │ │
│ │ 小姐：喔。你骨頭「拍很細」喔（國語音譯）。 │ │
│ │ 客人：恩。 │ │
│ │ 小姐：嘶. . . 喔. . . . . （出現一陣類似呻吟│ │
│ │ 的聲音）。（接下來 │ │
│ │ 說的話應係國語，但聽不懂，音譯為「骨頭│ │
│ │ 保住這個喔 │ │
│ │ 」。） │ │
│ │ 客人：嗯嗯。 │ │
│ │ 小姐：還在裡面啦喔？ │ │
│ │ 客人：嗯哼。 │ │
│ │ 小姐：壞掉了。 │ │
│ │（接下來開始出現一連串拍打的聲音，應係小姐在幫│ │
│ │客人拍打 │ │
│ │ 背部。） │ │
│ │ │ │
│ │【時間16：37～17：04】 │ │
│ │（因為此時垃圾車的音樂還是很大聲，使部分對話聽│ │
│ │不清楚。） │ │
│ │ 客人：不行啊，.... │ │
│ │ 小姐：這樣喔？為什麼啊？怕我強姦啊？ │ │
│ │ 客人：什麼怕你強姦？ │ │
│ │（接下來有一段時間不長的對話，因為垃圾車音樂的│ │