臺灣士林地方法院民事簡易判決 103年度湖簡字第1145號
原 告 丁水河
訴訟代理人 林玉嬌
被 告 陳育峰
鄒瑞琦
上列當事人間清償借款事件，於民國104 年3 月9 日言詞辯論終
結，本院判決如下：
主 文
被告陳育峰應給付原告新臺幣叁拾萬元，及自民國一百零四年二月三日起至清償日止，按週年利率百分之五計算之利息。原告其餘之訴駁回。
訴訟費用新臺幣叁仟肆佰伍拾元由被告陳育峰負擔。本判決原告勝訴部分得假執行。
原告其餘假執行之聲請駁回。
事實及理由
一、原告聲明：㈠被告應連帶給付原告如主文第一項所示金額及 利息；㈡願供擔保，請准宣告假執行。
二、事實摘要：原告主張被告二人乃夫妻，於102 年9 月16日共 同前來原告上開住所向原告借款新臺幣（下同）30萬元，並 交付同額如附表所示支票及本票各1 紙（該2 紙票據之正本 現已遺失，以下合稱系爭票據，明細詳如附表）做為借款之 擔保，約定半年後（即103 年2 月16日）還款，詎被告二人 未依期還款，上開支票經提示亦不獲兌現，爰依消費借貸及 票據之法律關係，請求本院擇一為有利判決，判命被告2 人 償還所借款項並加計利息等。
三、法院判斷：原告主張被告陳育峰向其借款30萬元，嗣未依約 定還款之事實，業據提出系爭票據中之附表編號2 之本票影 本（已逾到期日）1 紙為證，以一般經驗法則而論，一般民 眾借款，債權人通常會請債務人簽發本票作為憑，被告陳育 峰未到庭，亦未提書狀供審酌，依調查結果，堪信原告主張 陳育峰曾以本票向其借款為真實；原告雖併依票據關係及借 款之法律關係，訴請被告陳育峰給付如主文第1 項之金額， 但二者既為選擇合併方式，因本院認原告對被告已得依借款 之法律關係請求給付，已達其目的，則關於原告對被告陳育 峰併依票據之法律關係為請求部分，本院自毋庸再為審認， 附此敘明。至於原告另主張被告鄒瑞琦當時係與被告陳育峰 一起向其借款云云，但證物部分原告僅提出支票及退票理由 單各1 紙為憑，查被告鄒瑞琦固曾於附表編號1 之支票上背 書，但於支票上背書之原因，以作票據擔保之情形較多，更 且若真係被告2 人共同借款，原告既已要求被告陳育峰簽發
本票，常情上亦必會要求被告鄒瑞琦共同發票，但附表編號 2 之本票卻僅有被告陳育峰為發票人，故被告鄒瑞琦縱有在 支票背書，但尚無從憑此證明其曾向原告借款；原告雖又聲 請傳喚證人黃月琴欲證明被告2 人曾經借款之事，但依證人 黃月琴於本院104 年3 月9 日辯論時具結後之證詞可知，黃 月琴只曾於101 年以前見過被告2 人向原告之配偶林月嬌（ 並非原告）借款，此外並未親見被告2 人曾於102 年9 月16 日共同向原告借款，而只是聽聞原告轉述，故即使綜合附表 編號1 之支票、退票理由單影本及證人黃月琴之證詞，均無 法證明被告鄒瑞琦曾向原告借款，原告就被告鄒瑞琦借款部 分之主張，無從採信。另原告主張被告鄒瑞琦曾經於附表編 號2 之支票影本背書，此部分雖已證明；惟票據具有無因性 及流動性，僅票據持有人方得主張票據權利，此觀本票或支 票亦具有繳回性（按：票據法第124 條及第144 條均有準用 同法第74條）自明，原告既於起訴狀及本院辯論時自承遺失 系爭票據正本，是原告喪失系爭票據之占有，堪屬明確，在 未依規定回復其票據權利前，並不得主張系爭票據之票據上 權利，故原告對被告鄒瑞琦依票據關係及借款之法律關係， 訴請被告鄒瑞琦給付如主文第1 項之金額，均無理由，本院 自應予以駁回。
四、從而，原告依消費借貸契約之法律關係，請求被告陳育峰償 還借款30萬元，並加計自起訴狀繕本送達（公示送達）之翌 日即104 年2 月3 日起至清償日止，按法定利率即週年利率 百分之五計算之利息，核屬正當，應予准許。原告另請求被 告鄒瑞琦亦應給付且需與被告陳育峰連帶給付如主文第一項 金額部分，則均無理由，應予駁回；又原告該部分之訴既經 駁回，其假執行之聲請即失所附麗，應併予駁回。本件係適 用簡易訴訟程序，所為被告敗訴部分，應依職權宣告假執行 ，並確定被告應負擔之訴訟費用額為3,450 元（第一審裁判 費3,200 元、公示送達登報費250 元）。結論：原告之訴一部為有理由，一部為無理由，依民事訴訟法第385 條第1 項前段、第79條、第87條第1 項、第389 條第1 項第3 款，判決如主文。
中 華 民 國 104 年 3 月 23 日
內湖簡易庭 法 官 黃紀錄
以上正本係照原本作成。
如不服本判決，應於判決送達後20日內，向本院提出上訴狀並應記載上訴理由，如於本判決宣示後送達前提起上訴者，應於判決送達後20日內補提上訴理由書（須按他造當事人之人數附繕本）。
中 華 民 國 104 年 3 月 23 日
書記官 藍 琪
附表
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│編號│票據種類│票據內容（金額：新臺幣/元；時 │ 備 註 │
│ │ │間：民國） │ │
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│ 1 │ 支票 │由訴外人趙舜慶簽發，經被告鄒瑞│退票日即提│
│ │ │琦背書，票面金額為30萬元，未記│示日為103 │
│ │ │載受款人，發票日期103年2月16日│年2月17日 │
│ │ │，付款人：蘇澳地區農會新馬辦事│ │
│ │ │處，支票號碼FA0000000 │ │
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│ 2 │ 本票 │由被告陳育峰簽發，票面金額為30│ │
│ │ │萬元，未記載受款人，發票日102 │ │
│ │ │年9月16日，到期日103年2月16日 │ │
│ │ │，票據號碼TH110998 │ │
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